Джура В.В. к.ю.н.,

доцент кафедры «Таможенное дело и правоведение»ИрГУПС

Добросовестность как особый инструментарий

в договорной работе

Известно, что особую роль в предпринимательской деятельности, в частности при реализации транспортных правоотношений играет договорный инструментарий, с помощью которого коммерческие и некоммерческие организации осуществляют закупочные и реализационные операции, создают прибавочную стоимость, ведут конкурентную борьбу, осуществляют рыночное планирование, решают другие экономически значимые задачи. От качества договорного инструментария зависят конечные результаты его практического применения и, как следствие, эффективность экономической деятельности хозяйствующих субъектов. Следовательно, современный специалист в области права, технологий или экономики обязательно должен иметь представление об эффективных приемах и способах договорной деятельности, а также уметь работать с данным инструментарием на практике.

До сих пор в большинстве отечественных учебных заведений обучение ориентировано на изучение студентами теоретических и нормативных положений о договоре. Однако этих знаний сегодня, поскольку данная деятельность носит комплексный, в частности управленческий-правовой характер. Правовой характер договорной работы обусловлен ее предметом - договорами. Условия применяемых договоров формулируются в виде юридических прав и обязанностей, а их надлежащее исполнение обеспечивается возможностью государственного принуждения. Договорная работа носит организационно-управленческий характер, т.е. она является также разновидностью управленческой деятельности.

В этой связи договорная работа должна рассматриваться в качестве одного из приоритетных направлений организационно-управленческой деятельности руководителей и специалистов коммерческих и некоммерческих организаций.

Представляется, что данная деятельность включает в себя предвидение рисков по заключению, изменению и расторжению договоров с учетом действующего законодательства, правоприменительной практики и делового обычая. Содержание договорной работы образуют действия, направленные на создание и применение договорного инструментария в экономических интересах фирмы. Указанные действия группируются по стадиям, на каждой из которых поочередно решаются вопросы, касающиеся создания и применения договорного инструментария.

Можно выделить следующие основные стадии договорной работы:

1) подготовка к применению договорного инструментария;

2) создание (разработка) договоров;

3) заключение договоров;

4) сопровождение заключенных договоров;

5) закрытие договоров;

6) оценка конечных результатов договорной работы.

Действия, составляющие содержание первых трех стадий, направлены на качественное становление договорных связей фирмы. Действия, входящие в содержание следующих двух стадий, направлены на эффективную реализацию сформированных договорных связей фирмы. Последняя, шестая стадия имеет целью определить сильные и слабые места договорной работы фирмы для последующего принятия необходимых корректирующих воздействий на эту работу в целях повышения ее эффективности в будущем.

Деление договорной работы на стадии не означает, что каждая из них изолирована и ограничена рамками конкретного временного периода. Время выполнения работ по договорам обычно не совпадает. В период подготовки к заключению одних договоров осуществляется контроль за исполнением ранее заключенных договоров, оценка их результативности. В процессе подготовки, разработки и заключения договоров должны анализироваться сведения о ходе и результатах исполнения ранее заключенных договоров, для того чтобы не допустить заключения договоров с недобросовестными контрагентами либо путем формулирования договорных условий снизить возможные риски нарушения договоров. Разрабатывая условия договора, необходимо принимать во внимание существующую на фирме систему управления, дабы обеспечить своевременное доведение договорных обязательств до исполнителей.

Однако сегодня как и любого иного вида человеческой деятельности встает вопрос применения в договорной работе ряда норм-принципов, представляющих собой основополагающие подходы к организации и ведению данной работы, обеспечивающие достижение высокого конечного результата. Выделяют правовые и организационно-управленческие принципы ведения договорной работы. К правовым принципам договорной работы относятся: 1) принцип законности; 2) принцип добросовестности и честной деловой практики; 3) принцип разумности; 4) принцип сотрудничества; 5) принцип обязательности договора; 6) принцип баланса частных и публичных интересов. Среди организационных выделяют: 1) принцип технологичности; 2) принцип непрерывности; 3) принцип эффективности; 4) принцип инициативности.

Наиболее зыбким для понимания и применения в предпринимательской деятельности остается принцип добросовестности и честной деловой практики. Данный принцип современного договорного права закреплен в Принципах европейского договорного права (далее - ПЕДП), Принципах международных коммерческих договоров (далее - Принципы УНИДРУА), Своде принципов, правил и норм Lex mercatoria CENTRAL (далее - Свод СЕНТРАЛ), ряде других авторитетных источников международного и зарубежного договорного права. Согласно устоявшимся правилам, субъекты применения договорного инструментария не вправе исключить или ограничить действие данного принципа.

Добросовестность означает добропорядочность и соблюдение разумных стандартов честной деловой практики, принятых в определенной сфере бизнеса. Это значит, что договорный инструментарий должен применяться честно, без намерения обмануть или причинить вред контрагенту, другим хозяйствующим субъектам, обществу и государству.

Правовыми последствиями несоблюдения принципа добросовестности и честной деловой практики могут являться: 1) отказ в защите прав, 2) применение мер ответственности, 3) прекращение договора путем одностороннего отказа пострадавшего лица или на основании судебного решения, 4) применение правила "contra proferentem" (толкование договорного условия противоположно интересам предложившей его недобросовестной стороны) и др.

В российской правовой системе принцип добросовестности и честной деловой практики должного законодательного закрепления пока не получил. Однако в судебно-арбитражной практике он применяется с каждым годом все чаще и чаще. Например, при несоблюдении данного принципа арбитражный суд может признать недействительным договор, формально соответствующий требованию законности.

Исходя из содержания ст. 428 ГК РФ арбитражные суды нередко квалифицируют в качестве недобросовестных договорные условия, которые:

1) лишают одну из сторон всех или большей части прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида;

2) вводят дисбаланс договорной ответственности;

3) противоречат иным разумно понимаемым интересам стороны и имеют для нее явно обременительный характер.

Соответствующая квалификация может служить основанием для принудительного расторжения или изменения договора, отказа в защите прав, взыскания убытков.

Международные источники современного договорного права (ПЕДП, Принципы УНИДРУА, Свод СЕНТРАЛ) выделяют следующие недобросовестные условия договоров:

1) неоправданные - создающие существенное неравновесие в договорных отношениях, т.е. такие, которые создают существенные преимущества только одной стороне или являются настолько односторонними, что это неоправданно с учетом обстоятельств, существовавших на момент заключения договора; 2) исключающие - освобождающие сторону от обязанности проявлять максимальные усилия, которые предпринимало бы аналогичное ей разумное лицо в сходных обстоятельствах при исполнении договорных обязательств, либо от ее обязанности действовать в соответствии с требованиями разумности, осмотрительности, заботливости, добросовестности, осторожности и т.д., обычными для данного вида хозяйственной деятельности; 3) заведомо неясные - которые непонятны контрагенту в момент заключения договора, а потому не вызывают у него возражений, но имеют своей целью создать неожиданные преимущества включившей их стороне в случае судебного разбирательства спора; 4) неожиданные - имеющие такой характер, что другая сторона не могла разумно его ожидать; 5) исключающие или ограничивающие обязанность стороны действовать в соответствии с принятыми в коммерческой практике добросовестностью и честностью.

Российским юристам необходимо учитывать обозначенные подходы к квалификации договорных условий в качестве недобросовестных, причем при заключении не только внешнеторговых, но и внутренних договоров. Это связано с тем, что отечественные суды все активнее обращаются к международным источникам современного договорного права при разрешении договорных споров.

Недобросовестные действия субъектов договорной работы не следует смешивать с незаконными. Незаконным является действие, нарушающее требования действующего законодательства. В отличие от незаконных недобросовестные действия нормам права не противоречат, однако являются по своей сути завуалированным (скрытым) злоупотреблением.