Арсланова Эльвира Ревовна

Астраханский государственный технический университет

Возможности реорганизации предприятия в процедурах банкротства

Управление процессами реорганизации, реструктуризации, реконструкции бизнеса приобретает все большее значение для российских предприя­тий. Многие руководители осознают необходимость полного организационного, экономического и финансового реструктурирования для повышения эффективности работы предприятий.

Особенно актуальной становится потребность в реорганизации на предприятиях, проявляющих симптомы кризиса. Однако, при обострении кризисного состояния  реализуемость становится одним из самых узких мест для реорганизационных процедур.

Пример из практики.

Государственное унитарное предприятие, назовем его условно «С», – крупное социально значимое для региона предприятие, осуществляющее водоснабжение всех сельских районов области и имеющее соответствующую сеть территориально обособленных структурных подразделений.

Предприятие находится в кризисном состоянии, свидетельством чему являются многомиллионные просроченные кредиторские обязательства; более того, организация оказалась под непосредственной угрозой банкротства.  

Руководство предприятия осознавало острую потребность в реструктуризации, но организационно-правовой статус государственного предприятия, владеющего имуществом на праве хозяйственного ведения, и, соответственно, необходимость согласования всех действий по распоряжению недвижимым имуществом с собственником, затрудняли реструктуризационные процессы. Поэтому руководство предприятия полагало, что первым шагом реформирования бизнеса должна явиться его реорганизация, а именно преобразование в открытое акционерное общество.

Итак, были сформулированы следующие цели: сохранить бизнес в форме открытого акционерного общества и при этом избавиться от просроченных кредиторских обязательств.

Реорганизация предприятия вне процедур банкротства

В силу ст. 34 Федерального закон от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" преобразование унитарного предприятия в организации иной организационно-правовой формы осуществляется в соответствии с законодательством о приватизации. Согласно ст. 2 Федерального Закона от 21.12.2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» государственное и муниципальное имущество отчуждается в собственность физических и (или) юридических лиц исключительно на возмездной основе. Согласно ст. 33 указанного Закона денежные средства, полученные от продажи федерального имущества, имущества, находящегося в собственности субъектов Российской Федерации, или муниципального имущества подлежат перечислению соответственно в федеральный бюджет, бюджеты субъектов Российской Федерации и местные бюджеты.

Между тем углубление кризиса подвело ГУП «С» к непосредственной угрозе банкротства. Задолженность предприятия перед бюджетом и государственными внебюджетными фондами составила 60,6 млн. руб. В соответствии с требованиями Налогового кодекса РФ к должнику были приняты меры принудительного взыскания, в том числе налоговый орган выносил решения об обращении взыскания задолженности на имущество  должника.

Таким образом, налоговый орган имел все основания для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением о признании ГУП «С» банкротом. Более того, согласно положениям Постановления Правительства РФ от 29.05.2004 г. № 257 налоговый орган обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании предприятия банкротом в трехмесячный срок с даты вынесения решения об обращении взыскания на имущество должника.

В условиях столь ограниченных временных рамок и явной угрозе банкротства изначально предполагаемое последовательное проведение реформ (от акционирования до финансового оздоровления) представляется нецелесообразным и вряд ли осуществимым:

1). Процедура приватизации организационно затруднительна.

2). Приватизация не обеспечит необходимое для удовлетворения требований кредиторов и осуществления хозяйственной деятельности пополнение денежных средств.

3). Открытое акционерное общество, созданное путем преобразования унитарного предприятия, становится правопреемником этого унитарного предприятия, то есть будет наделено имуществом, но и обременено долгами реорганизованного ГУП «С».

Реорганизация предприятия в ходе  процедур банкротства

Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ устанавливает основания для признания должника несостоятельным (банкротом), регулирует порядок и условия осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), порядок и условия проведения процедур банкротства и иные отношения, возникающие при неспособности должника удовлетворить в полном объеме требования кредиторов. Закон предусматривает применение к должникам следующих процедур банкротства:

·        наблюдение - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и выработки предложений по выбору следующей процедуры банкротства;

·        финансовое оздоровление - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности;

·        внешнее управление - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности;

·        конкурсное производство - процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов;

·        мировое соглашение - процедура банкротства, применяемая на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами.

Согласно статьи 64 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве) после введения наблюдения органы управления должника не вправе принимать решения о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации должника. По смыслу указанной нормы применительно к государственным и муниципальным предприятиям, с даты введения наблюдения собственник имущества должника-унитарного предприятия не вправе принять решения о его реорганизации, в то числе преобразовании, приватизации.

 Согласно статьи 82 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в ходе финансового оздоровления органы управления должника не вправе без согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) и лица или лиц, предоставивших обеспечение, принимать решение о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании).

Таким образом, в ходе финансового оздоровления реорганизация предприятия, в том числе путем преобразования, представляется возможной, но при условии согласования с собранием (комитетом) кредиторов и лиц, предоставивших обеспечение.

Согласно ст.  94 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» с даты введения внешнего управления прекращаются полномочия органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия, полномочия руководителя должника и иных органов управления должника переходят к внешнему управляющему, за исключением полномочий органов управления должника, предусмотренных пунктом 2 ст. 94 (применительно к унитарным предприятиям - о внесении изменений и дополнений в устав общества в части увеличения уставного капитала, об обращении с ходатайством о продаже предприятия должника, о замещении активов должника, об избрании представителя учредителя должника, о заключении соглашения об условиях предоставления денежных средств для исполнения обязательств должника).

В соответствии со ст. 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника - унитарного предприятия, за исключением полномочий органов управления должника об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника.

Таким образом, в ходе внешнего управления и конкурсного производства собственник имущества должника-унитарного предприятия не имеет полномочий по управлению предприятием, в том числе по принятию решения о его реорганизации.

По смыслу статей 94, 99 и 129 Закона о банкротстве внешний и конкурсный управляющие осуществляют полномочия собственника имущества должника - унитарного предприятия в пределах, в порядке и на условиях, которые установлены названным Законом. Федеральным Законом «О несостоятельности (банкротстве)» ни внешнему, ни конкурсному управляющим не предоставлено право принимать решения о реорганизации должника.

Сохранение бизнеса при смене формы собственности в рамках процедур        банкротства

Согласно статьи 7 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы.

По результатам рассмотрения обоснованности требований заявителя арбитражный суд выносит одно из следующих определений:

·        о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения;

·        об отказе во введении наблюдения и об оставлении заявления без рассмотрения;

·        об отказе во введении наблюдения и о прекращении производства по делу о банкротстве.

Если заявителем является сам должник, то суд выносит определение о введении наблюдения одновременно с принятием заявления и возбуждением производства по делу о банкротстве.

 Поскольку дело о банкротстве должно быть рассмотрено в заседании арбитражного суда в срок, не превышающий семи месяцев с даты поступления заявления о признании должника банкротом в арбитражный суд (ст.51 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»), то срок наблюдения не превышает 7 месяцев.

После вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения наступают следующие последствия:

- предъявляются требования кредиторов только с соблюдением установленного законом порядка предъявления требований к должнику;

- по ходатайству кредитора приостанавливается производство по делам, связанным с взысканием с должника денежных средств;

- приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, в том числе снимаются аресты на имущество должника и иные ограничения в части распоряжения имуществом должника;

- запрещаются удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкуп должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли (пая);

- запрещается выплата дивидендов и иных платежей по эмиссионным ценным бумагам;

- не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная законом очередность удовлетворения требований кредиторов.

Таким образом, введение наблюдения позволит снять аресты с имущества ГУП «С» и иные ограничения по распоряжению имуществом предприятия, в том числе и денежными средствами, следовательно, введение данной процедуры «освободит» предприятие от давления кредиторов, в том числе налоговых органов, и даст возможность для ведения хозяйственной деятельности без угрозы  изъятия  имущества в счет долгов и безакцептного списания денежных средств со счетов.

Введение наблюдения не является основанием для отстранения руководителя должника и иных органов управления должника, которые продолжают осуществлять свои полномочия с некоторыми ограничениями.

Предлагаемая в дальнейшем схема судебной санации предполагает следующим этапом введение процедуры внешнего управления.

Внешнее управление вводится арбитражным судом на срок не более чем восемнадцать месяцев, который может быть продлен не более чем на шесть месяцев. С даты введения внешнего управления вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов, который распространяется на  денежные обязательства и обязательные платежи, сроки исполнения которых наступили до введения внешнего управления.

Таким образом, введение внешнего управления и, соответственно, моратория на удовлетворение требований кредиторов позволит «заморозить» долги предприятия, в том числе и 60 млн.руб. задолженности по налогам, возникшие до введения внешнего управления, и предприятие может в течение 18 – 24 месяцев работать в таком «льготном» режиме.

Не позднее чем через месяц с даты своего утверждения внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и представить его собранию кредиторов для утверждения.

Планом внешнего управления может предусматриваться  замещение активов как мера по восстановлению платежеспособности должника.

В соответствии со ст.115 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», под замещением активов подразумевается создание на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ. Суть этого мероприятия состоит в том, что имущество (активы) должника передается вновь создаваемому юридическому лицу / лицам (открытому акционерному обществу или нескольким открытым акционерным обществам), единственным учредителем которого является должник. Таким образом, имущество должника заменяется другими активами - корпоративными правами в отношении нового акционерного общества. Затем акции реализуются должником, вырученные денежные средства направляются на расчеты с его кредиторами.

В случае создания одного открытого акционерного общества в его уставный капитал вносится все имущество, в том числе имущественные права, входящие в состав предприятия и предназначенные для осуществления предпринимательской деятельности. Если предусмотрено создание нескольких открытых акционерных обществ с оплатой их уставных капиталов имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности, состав имущества должника, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ, определяется планом внешнего управления. Величина уставных капиталов указанных обществ устанавливается на основании рыночной стоимости вносимого имущества, определенной на основании отчета независимого оценщика.

Важное социальное значение имеет то, что при замещении активов должника все трудовые договоры, действующие на дату принятия решения о замещении активов должника, сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к вновь создаваемым открытым акционерным обществам.

Документ, подтверждающий наличие лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, подлежит переоформлению на документ, подтверждающий наличие соответствующей лицензии у вновь созданных обществ, в порядке, установленном федеральным законом.

Акции новых акционерных обществ являются имуществом должника; в силу ч. 1 п. 5 ст.115 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» это имущество по общему правилу подлежит продаже на открытых торгах. Возможна также и продажа акций на организованном рынке ценных бумаг, однако только в тех случаях, когда это прямо предусмотрено планом внешнего управления.

Если денежных средств, вырученных от продажи вновь созданных ОАО, будет достаточно для расчетов со всеми кредиторами, то внешнее управление будет считаться успешно завершенным, дело о банкротстве будет прекращено в связи с восстановлением платежеспособности должника. Однако должник – юридическое лицо ГУП «С», оставшийся хоть и без кредиторов, но и без имущества, едва ли сможет продолжать функционирование и, скорее всего, будет ликвидирован. Для этого потребуется принятие соответствующего решения собственником данного унитарного предприятия.

Если денежных средств, вырученных от продажи вновь созданных обществ, будет недостаточно для расчетов со всеми кредиторами, то по завершению срока внешнего управления будет констатирован факт невосстановления платежеспособности должника, и вероятным решением собрания кредиторов будет обращение в арбитражный суд с ходатайством о признание должника банкротом и открытие конкурсного производства. Данная процедура (конкурсное производство) означает ликвидацию предприятия (ГУП «С»), осуществляемую конкурсным управляющим на основании решения арбитражного суда.

Тем не менее, независимо от результата внешнего управления изначально предполагаемая цель – сохранение бизнеса, его акционирование и ликвидация кредиторских обязательств - будет достигнута. 

В рассмотренном примере банкротство представляется готовым механизмом проведения приватизации объектов государственной собственности, испытывающих финансовые затруднения. Однако, банкротство не следует рассматривать как основной метод быстрой массовой приватизации. Оно может применяться в отдельных случаях, когда исчерпаны или неосуществимы попытки восстановления платежеспособности путем внесудебной реорганизации.