Нысанбекова Л.Б.
ст.преподаватель
кафедры международного права ФМО
Гаухарбекова М.
студентка
3 курса ФМО специальность «Международное право»
Казахский
Национальный Университет им. аль-Фараби, Казахстан
Проблема
стабильности контрактов на недропользование в Республике Казахстан
Правильное добывание и использование минеральных ресурсов
немаловажное значение имеет для государства, так как это – богатство страны и существенно влияет на
развитие страны.
Так, 90- е годы, когда Республика Казахстан
нуждалось в иностранных инвесторах, он давал огромные преференций инвесторам и
зачастую уступал и заключал договоры на наименее выгодных условиях для
государства. Однако, в последнее время, когда государство быстрым темпом
развивается, стабильность контрактов заключенных между иностранными инвесторами
и государством существенно колеблется, особенно, это проявляется
в сфере налогообложения недропользователей. По общим правилам, Контракты,
заключенные между государством и недропользователями, предусматривают
стабильность режима, в том числе, налоги и ставки, на момент вступления в силу
Контракта, будут стабильными на
протяжении всего периода действия Контракта.
Другими словами, государство
предоставляет инвестору-недропользователю
гарантию того, что последний будет уплачивать налоги и платежи, которые
существовали в момент заключения контракта и такие налоги будут неизменны. Изменения
условий Контракта могут осуществляться только при наличии письменного согласия
недропользователя и Компетентного органа и, если, они не противоречат
требованиям Лицензии. Такой подход дает право инвестору просчитать риски и
примерную будущую прибыль, что является положительным фактором во время поиска
наиболее выгодных инвестиций. Несмотря, на то, что в контракте и содержатся
нормы, регламентирующие стабильность, однако, на практике зачастую возникает
очень много проблем, связанных с уплатой налогов, налоговых платежей. [1] Причиной того является изменения и дополнения в налоговых
законодательствах. Законодатель вносит изменения в законы, по которым меняются
ставки, виды налогов, некоторые налоги могут быть упразднены и добавлены новые
налоги. А по контракту на недропользование, который предусматривает
стабильность налогового режима, недропользователь платит, старые налоги или по
старым ставкам и проблема возникает, когда государство, несмотря на нормы Контракта, обязывает уплачивать недропользователями
дополнительные платежи, ухудшая экономическое положение компании.
Посмотрим на эту ситуацию с другой точки
зрения. В соответствии со ст. 383 ГК РК «Договор должен
соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным
законодательством (императивным нормам), действующим в момент его
заключения. Если после заключения договора
законодательством устанавливаются обязательные для сторон правила иные, чем те,
которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора
сохраняют силу, кроме случаев, когда законодательством установлено, что его
действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных
договоров». [2] Данная норма гласит о принципе стабильности контракта – о
приоритете договора по отношению к закону.
Компетентный уполномоченный орган, заключая контракт либо соглашение от имени и
в интересах государства, выступает одновременно в двух ипостасях: равноправный
партнер и власть, ставящая свои условия, как при заключении договора, так и
имеющая возможность повлиять на его судьбу в дальнейшем при его реализации. Не
стоит забывать, что всё же договор это совокупность условий, формируемых
исключительно по воле сторон. Однако к императивным положениям, включенным в
контракт, договорные правила применяться не должны. Поэтому не может
существовать приоритета договора по отношению к законодательству применительно
к таким договорным условиям, как размер налогов, пошлин. [3]
Отказ государства от принципа стабильности
контрактов на недропользование фактически влечет за собой их разрыв. В
результате инвесторы разрывают контракт с государством, а новые инвесторы,
которые хотели бы заключить контракт, меняют свои намерения.
На стабильность контрактов на недропользование также влияет изменения и
дополнения в законах о недрах, если закон все время будет меняться, то
стабильность контрактов будет под вопросом. В Республике Казахстан продолжает
оставаться спорной идея объединения закона о недрах и недропользовании и закона
о нефти в единый закон, поскольку нефть является важным энергетическим
ресурсом, который требует отдельного регулирования. В новом законе РК «О недрах и недропользовании» достаточно спорных норм,
вот одна из них – норма п. 2 ст. 129 Закона. Согласно, данному пункту «недропользователи, подписавшие контракты на
недропользование с компетентным органом в условиях отсутствия проектных
документов, обязаны обеспечить их разработку и утверждение в установленном
порядке в срок, не превышающий двадцати четырех месяцев со дня введения в действие настоящего
Закона, и не позднее тридцати месяцев со дня введения в действие настоящего
Закона представить на согласование в уполномоченный орган по изучению и
использованию недр рабочие программы к контрактам на разведку и добычу на
основании проектных документов». Формулировка этой нормы вызывает обоснованные
вопросы: непонятен смысл формулировки «в условиях отсутствия проектных
документов». Имеются ли в виду случаи, когда у недропользователя по какой-то
причине не составлена проектная документация, или когда проектная документация
была составлена, но утверждена после подписания контракта. Требует прояснения
еще один вопрос в связи с данной нормой: применяется ли данная норма к
недропользователям, заключившим контракты до или после принятия Закона, или
применяется одинаково и к тем и другим. [4]
Правовой анализ
показывает, что Закон РК «О недрах и недропользовании» страдает также
следующими недостатками:
·
наличие в Законе внутренних противоречий;
·
допущение ряда противоречий при установлении
компетенции государственных органов;
·
пробелы в регулирование ряда отношений, в том
числе по вопросам сервитута, расторжения контракта на недропользование,
приостановления операций и др.
·
несовершенство некоторых норм о порядке проведения
конкурса на предоставление права недропользования, в том числе подаче заявки,
отказу в праве участия в конкурсе и др.
Сложность правового урегулирования отношений,
связанных с недропользованием, обусловлена рядом специфических особенностей, к которым
в первую очередь относятся:
- невозобновляемость ресурсов недр;
- публичная значимость природных ресурсов и
используемого участка недр;
-
государственная собственность на участки недр;
- принадлежность участка недр к элементам
окружающей среды и к компонентам геосреды;
Защиту прав недропользователей в стране
осуществления предпринимательской деятельности осуществляет государство и для этого должен соблюдать стандарты защиты
инвестиций, такие как:
1)
справедливый и равноправный режим (fair
and equitable treatment);
2)
запрет на применение дискриминационных или
необоснованных мер (unreasonable, arbitrary or discriminatory measures);
3)
полная безопасность и защита (full protection and
security);
4)
«национальный» режим (national treatment) и режим наибольшего благоприятствования (most-favoured nation treatment);
5)
соблюдение принятых государством
обязательств («umbrella clause»);
6)
ограничение экспроприации (no
expropriation). [6]
Для эффективного
регулирования контракта на недропользование необходимо: во-первых, нужно
совершенствовать закон «О недрах и недропользовании» и отстранить недостатки и
противоречия в законе. Например, относительно проведения конкурса на
предоставление права недропользования нужно установить, что только физические
или юридические лица, которые обладают достаточными для недропользования
техническими возможностями, имеющими хороший потенциал и опыт в сфере
недрользования, могут участвовать в конкурсе. А также нужно внести в закон
норму, которая устанавливает возможность обратного перехода права пользования
недрами прежнему владельцу.
В законе о недрах
имеется только одна статья (ст. 22) о порядке проведения конкурса, где
предусмотрены только основные задачи и права комиссии по проведению конкурсов
на предоставление права недропользования.
Таким образом, для
обеспечения стабильности контракта на недропользование государству необходимо
найти компромиссный вариант, не следует
принимать жесткие меры в отношении недропользователей, так как это приведет к
разрыву отношений с иностранными компаниями.
Литературы:
1. «Социальные отчисления недропользователей, имеющих стабильность
контракта на недропользование» юрист ТОО
«KMGC» Т. Айтхожин http://www.zakon.kz/203362-socialnye-otchislenija.html
2.Гражданский
Кодекс РК от 27 декабря 1994 года http://www.zakon.kz
3.«Проблема
стабильности контрактов на недропользование в Республике Казахстан» Автор Боева А.А http://www.kazcaspishelf.kz
4.О некоторых спорных положениях нового Закона «О
недрах и недропользовании» Сексембаева Е. «Нефть, Газ и Право Казахстана» № 2, 2012г.
5.«Проблемы
законодательства о недрах, выявляемые судебной практикой» В.П.Орлов, М.В.Дудиков, Е.С.Мелехин (Совет Федерации
Федерального Собрания Российской Федерации, Москва)
http://www.miningexpo.ru/news/14349
6.Споры
по контрактам на недропользование: коммерческий или инвестиционный арбитраж?
Митрофанская Ю. «Юрист» № 6, 2011 г., с. 34