Юридические науки/ 2. Предпринимательское и банковское право

 

К.ю.н., ст. преподаватель

кафедры трудового права

и предпринимательства ТюмГУ

Отческий И.Е.

 

Ст. преподаватель

кафедры трудового права

и предпринимательства ТюмГУ

Трухин Н.В.

 

Вопросы гражданско-правовой ответственности исполнителей туристских услуг

 

Российским законодательством предусмотрены различные виды юридической ответственности за нарушение правовых норм при оказании услуг в туристской деятельности. Наиболее распространенной является гражданско-правовая ответственность, так как «в целях обеспечения реализации конституционного права на отдых граждан, находящихся в правовом положении потребителей туристских услуг, а также предотвращения иных гражданских правонарушений и устранения их последствий законодательство устанавливает гражданско-правовую ответственность за нарушение обязательств в виде определенных санкций» [1, с. 137].

При установлении гражданско-правовой ответственности исполнителя в обязательствах по оказанию туристских услуг Федеральный закон «Об основах туристской деятельности» (далее – Закон о туристской деятельности) реализует один из гражданско-правовых принципов, предполагающих ответственность основного должника за действия третьих лиц, на которых было возложено исполнение основного обязательства, кроме случаев, когда законом не установлено, что ответственность несет являющееся непосредственным исполнителем третье лицо. Подобный подход к регулированию отношений в сфере туризма объясняется в первую очередь необходимостью дополнительной защиты прав физических лиц, оказавшихся в условиях, в которых, в силу ряда причин, они не могут обеспечить себе надлежащую правовую защиту. Туроператор отвечает перед туристами или иными заказчиками за действия (бездействия) третьих лиц, если федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ не установлено, что ответственность перед туристами несет третье лицо.

Правовая проблема действующего механизма гражданско-правовой ответственности исполнителя в обязательствах по оказанию туристских услуг проявляется в определении надлежащего субъекта (турагента или туроператора), обязанного нести гражданско-правовую ответственность перед туристом. Еще С.Н. Братусь обращал внимание на неурегулированность ответственности туристских организаций перед гражданами [2, с. 200].

До принятия Федерального закона от 5 февраля 2007 года № 12-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об основах туристской деятельности» законодательство не проводило принципиальных различий в ответственности турагента или туроператора за неисполнение или ненадлежащее исполнение услуг по договору с туристом; турист был вправе предъявить претензии туроператору или турагенту и требовать исполнения всех услуг и от туроператора, и от турагента независимо от того, кем эти услуги оказываются.

После принятия названного нормативного акта основ­ным субъектом, занимающим главную позицию в сфере предоставления тури­стского продукта, теперь становится туроператор. Согласно ст. 9 Закона о туристской деятельности туроператор несет предусмотренную законодательством Российской Федерации ответственность перед туристом и (или) иным заказчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение обяза­тельств по договору о реализации туристского продукта (в том числе за неоказание или ненадлежащее оказание туристам услуг, входящих в туристский про­дукт, независимо от того, кем должны были оказываться или оказывались эти услуги).

Между тем анализ положений абз. 11 и 13 Закона о туристской деятельности свидетельствует, что в договоре, заключаемом между туроператором и турагентом, устанавливается ответственность каждого из них перед ту­ристом и (или) иным заказчиком за непредоставление или предоставление недос­товерной информации о туристском продукте, за неисполнение или ненадле­жащее исполнение обязательств по договору о реализации туристского продук­та, следовательно, претен­зии туристов или иных заказчиков по договору о реализации туристского про­дукта могут предъявляться туроператору и турагенту. По изложенному Роспотребнадзор в оценке совокупности приведенных норм делает вывод, что положения ст. 9 Закона об основах туристской деятельности не исключают ответственности турагентов [4].

Таким образом, Закон о туристской деятельности не устанавливает конкретную правовую модель распределения гражданско-правовой ответственности профессиональных участников туристического рынка в  случае нарушения обязательств перед туристом и причинения ему убытков; законодательство допускает туроператору и турагенту в договоре между ними самостоятельно разграничить ответственность перед потребителем (туристом). Следовательно, от вида заключаемого договора будет зависеть, кто – турагент или туроператор – должен нести ответственность перед туристом.

В соответствии с положениями ст. 9 Закона о туристской деятельности продвижение и реализация туристского продукта турагентом осуществляются на основании договора, заключаемого между туроператором и турагентом: турагент осуществляет продвижение и реализацию туристского продукта от имени и по поручению туроператора, а в случаях, предусмотренных договором, заключаемым между туроператором и турагентом, – от своего имени. Аналогичная норма, содержащаяся в Правилах оказания услуг по реализации туристского продукта (далее - Правила) [5], предусматривает, что исполнителем услуг по реализации туристского продукта может выступать турагент, действующий на основании договора со сформировавшим туристский продукт туроператором и заключающий с потребителем договор о реализации туристского продукта от своего имени, но по поручению и за счет туроператора (п. 2).

Анализируя описанную конструкцию, мы соглашаемся с С.Ю. Сапрыкиным, считающим, что туроператорам и турагентам фактически оставляют только один вариант сотрудничества - посредством заключения агентского договора (гл. 52 ГК РФ), который давно активно используется при установлении правоотношений участниками туристского рынка [6, с. 16], и считаем, что данный вид договора ближе к сути правоотношений, возникающих между туроператором и турагентом.

Наибольшая востребованность агентских договоров в отношениях между туроператорами и турагентами объясняется тем, что договоры комиссии и поручения не исходят из цели развития длительных отношений, в то время как туроператоры и турагенты, являясь профессиональными игроками на рынке оказания туристских услуг преследуют цель оформления стабильных, постоянных в средне- и долгосрочной перспективе отношений.

ГК РФ в главе 52 «Агентирование» дает понятие агентских отношений, согласно которым агент может действовать от своего имени в сделках с конечным потребителем или от имени принципала (туроператора), в зависимости от объема полномочий, данных ему туроператором.

Следовательно, агентский договор может заключаться по одной из двух моделей – договора поручения (ст. 1011 и гл. 49 ГК РФ) или договора комиссии (ст. 1011 и гл. 51 ГК РФ). Исходя из этого, в научной литературе выделяются турагенты, которые реализуют тур от имени и по поручению туроператора; турагенты, которые реализуют тур от своего имени, но с указанием принадлежности тура к определенному туроператору; а также турагенты, которые реализуют тур от своего лица без упоминания принадлежности его к туроператору [7, с. 78].

В случае заключения агентского договора вопрос ответственности будет решаться в зависимости от того, какую правовую модель выберут стороны – договор поручения или договор комиссии, так как возникновение у турагента обязательств перед потребителями туристских услуг (туристом) зависит от того, действует ли турагент от своего имени (агентирование по модели договора комиссии) или от имени туроператора (агентирование по модели договора поручения).

В основном деятельность турагента в данном случае выражается в содействии туроператору в заключении с туристами договоров оказания туристских услуг (юридические действия), а также в осуществлении продвижения услуг туроператора, оказании иных услуг, связанных с туристским обслуживанием, за исключением организации самого путешествия (фактические действия) [8, с. 53].

При заключении агентского договора по модели поручения (ст. 1011 и гл. 49 ГК РФ) права и обязанности возникают непосредственно у принципала, т.е. у туроператора (абз. 3 п. 1 ст. 1005 ГК РФ), который является стороной договора. По сделке, совершенной агентом (турагентом) с третьим лицом от имени и за счет принципала (туроператора), права и обязанности возникают непосредственно у принципала (туроператора).

Следовательно, все претензии, связанные с нарушением условий договора реализации туристского продукта турист может предъявлять только к туроператору и организации, предоставившей финансовое обеспечение, но не к турагенту (ст. 9, 10.1, 17.1, 17.4, 17.5 Закона о туристской деятельности, п. 9 Правил). Между тем согласно ст. 9 Закона о туристской деятельности в договоре, заключаемом между туроператором и турагентом, должны содержаться в том числе условия продвижения и реализации турагентом туристского продукта; взаимная ответственность туроператора и турагента, а также ответственность каждой из сторон перед туристом и (или) иным заказчиком за непредставление или представление недостоверной информации о туристском продукте, за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору о реализации туристского продукта.

В этой связи А. Седых считает, что действующее специальное законодательство в сфере туризма разграничивает ответственность между туроператором и турагентом по договору о реализации туристского продукта следующим образом: турагент несет ответственность за ненадлежащую (неполную) информацию, доведенную до потребителя (туриста), туроператор – за ненадлежащее качество, а также за сам факт оказания входящих в туристский продукт услуг [9].

Данный вывод заслуживает поддержки, так как при использовании для регламентации взаимоотношений туроператора и турагента агентского договора по модели поручения туроператор и агент объединены в одной цепочке правоотношений, агент – юридический посредник между туроператором и его клиентом, соответственно, турагент действует от имени туроператора и отвечает только за выдачу документов и предоставление информации потребителю.

Упрощенная схема разделения ответственности между турагентом и туроператором выглядит следующим образом: туроператор отвечает за надлежащее качество сформированного турпродукта, а  турагентство – за исполнение тех услуг, которые непосредственно им оказываются (например, за правильность заключения договора, за предоставление достоверной и полной информации о предоставляемых услугах, за оформление визы или загранпаспорта, если эта обязанность лежит на турагенте), за своевременное перечисление денежных средств потребителя туроператору [10]. Между тем турагент не отвечает за качество туристских услуг.

В международном праве вопрос о распределении ответственности между туроператором и турагентом решается аналогичным образом. Так, в Типовом контракте, подлежащем подписанию турагентством и клиентом согласно Директиве ЕЭС, на турагента возлагается только та ответственность, которая вытекает из его посреднических функций. Ответственность за обязательства, связанные с организацией путешествия возлагается на туроператора [11].

Использование конструкции агентского договора по модели комиссии (ст. 1011 и гл. 51 ГК РФ) предполагает, что турагент реализует туристский продукт от своего имени. Соответственно, по общему правилу ГК РФ, по сделке, совершенной агентом (турагентом) с третьим лицом от своего имени и за счет принципала (туроператора), приобретает права и становится обязанным агент (турагент), хотя бы принципал (туроператор) и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (абз. 2 п. 1 ст. 1005 ГК РФ).

Как указывает А.А. Борисов, турагент имеет право работать по двум схемам - по схеме неназванного принципала, т.е. от своего имени, и по схеме названного принципала - т.е. от имени и по поручению туроператора [12].

Турагент считается исполнителем по договору только в случае, если он действует от своего имени (см. п. 2 Правил). В этой связи, выступая посредником между туристом и туроператором при реализации туристских услуг, сформированных последним, турагент при заключении туристского договора с туристами может выступать от своего имени и за свой счет (например, при закреплении отношений между турагентом и туроператором на основе договора комиссии). Прежде всего, использование агентского договора по модели комиссии характерно для ситуации, когда российская туристская компания реализует туристский продукт, сформированный иностранным туроператором, является посредником между российским туристом и иностранным туроператором. В такой ситуации российская туристская компания, являющаяся для иностранного туроператора турагентом, несет перед туристом ответственность за неоказание или ненадлежащее оказание услуг, входящих в туристский продукт.

Наряду с этой схемой взаимоотношений становится все более востребованной у туроператоров и другая схема, когда туроператоры предпочитают заключать с турагентами агентский договор по модели комиссии, например в ситуации, когда туроператоры не позволяют турагентам реализовывать туристские продукты от их имени, так как не хотят нести ответственность за деятельность и за ошибки турагентств, например, по причине того, что в последние годы на рынке туристических услуг участились конфликты, связанные с неисполнением отдельными агентствами своих обязательств перед потребителями: турагентские компании исчезают с деньгами клиентов, по стране растет число спланированных или вынужденных случаев мошенничеств в сфере турагентского бизнеса. За 2010 год не было ни одного месяца, чтобы не появлялась информация об очередном происшествии с турагентством [13].

Между тем такое существующее положение дел, применяемое на практике, не совсем согласуется с теоретической концепцией договорных взаимоотношений туроператора и турагента, установленной Законом о туристской деятельности.

Проблема заключается в том, что в силу ст. 9 Закона о туристской деятельности «Турагент осуществляет продвижение и реализацию туристского продукта от имени и по поручению туроператора, а в случаях, предусмотренных договором, заключаемым между туроператором и турагентом, – от своего имени». То есть турагенты  являются агентами туроператора, всегда действуют по поручению туроператора. Кроме того, согласно этой же статье туроператор отвечает перед туристами и иными заказчиками также за действия (бездействие), совершенные от имени туроператора его турагентами в пределах своих полномочий. Следовательно, вся ответственность возлагается исключительно на туроператора.

 Указание в комментируемом абзаце на то обстоятельство, что турагент заключает договоры со своими клиентами по поручению туроператора, не может не вызывать вопросов. С одной стороны, из анализа ст. 9 Закона следует, что туроператоры и турагенты могут свободно заключать между собой договоры поручения или агентские договоры по модели поручения. С другой – согласно этой же статье, договор, заключаемый между туроператором и турагентом, может предусматривать возможность реализации турагентом турпродукта и от своего имени, что характерно для договора комиссии и агентского договора по модели комиссии. Однако ст. 9 Закона о туристской деятельности четко определила, что турагент может действовать только по поручению туроператора. О том, что, заключая с туристом договор о реализации туристского продукта от своего имени, турагент все равно действует по поручению и за счет туроператора, сказано и в Правилах.

Таким образом, становится очевидным, что одновременно существовать эти два положения не могут, так как вступают во внутреннее противоречие, которое заключается в том, что по всем сделкам, совершенным турагентом с третьим лицом от своего имени и за счет туроператора, приобретает права и становится обязанным туроператор, даже если турагент и был назван в сделке или вступил с третьими лицами в непосредственные отношения по исполнению сделки.

Соответственно, турагент, действующий  от своего имени, не может выступать в договорных отношениях субъектом гражданско-правовой ответственности.

Данное противоречие ставит вне закона возможность заключения турагентом договора о реализации туристского продукта от своего имени, предусмотренную действующей редакцией Закона о туристской деятельности, так как если турагент действует от своего имени, то он и является стороной договора о реализации турпродукта. Следовательно, у него, как у стороны возникшего из договора обязательства, появляются соответствующие обязанности, и в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора о реализации турпродукта ответственность за это также должен нести турагент.

Долгожданное разъяснение данной правовой проблемы со стороны Верховного Суда РФ, к сожалению, не внесло должной ясности. Так, в п. 50 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 № 17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» говорится, что, применяя законодательство о защите прав потребителей к отношениям, связанным с оказанием туристских услуг, судам надлежит учитывать, что ответственность перед туристом и (или) иным заказчиком за качество исполнения обязательств по договору о реализации туристского продукта, заключенному турагентом как от имени туроператора, так и от своего имени, несет туроператор (в том числе за неоказание или ненадлежащее оказание туристам услуг, входящих в туристский продукт, независимо от того, кем должны были оказываться или оказывались эти услуги), если федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации не установлено, что ответственность перед туристами несет третье лицо (статья 9 Федерального закона от 24 ноября 1996 года N 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности») [14].

По мнению высшей судебной инстанции, ответственность за неоказание или ненадлежащее оказание потребителям туристских услуг перекладывается на плечи туроператора, не зависимо от их оказание турагентом, действующим от своего имени или от имени туроператора.

Между тем существует правовая позиция, поддержанная в большом количестве судебных  решений о возложении на турагента гражданско-правовой ответственности за его упущения во взаимоотношениях с потребителями туристских услуг. Так, широкое распространение получила практика судов о привлечении к гражданско-правовой ответственности турагента за то, что он не перевел деньги туриста туроператору [14], ненадлежащим образом оформил все необходимые документы по путешествию [15].

Считаем, что если турагент действует от своего имени, то он и должен являться стороной договора о реализации турпродукта. Следовательно, турагент как сторона возникшего из договора обязательства несет ответственность в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора о реализации туристского продукта.

Не возражая с предложением ряда авторов прописать в соответствующих статьях Закона о туристской деятельности что туристу следует обращаться именно к турагенту, т.к. именно с ним был заключен договор, т.е. возникли гражданско-правовые отношения [16], полагаем что в настоящее время, руководствуясь действующим законодательством и соглашениями сторон, при участии турагента в договорных отношениях с потребителями от своего имени, турагент должен признаваться стороной договора оказания туристских услуг с возложением на него ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств перед туристами.

 

Литература

1. Лебедев В.М.. Чененнов Ю.А. Правовое регулирование туристской деятельности в Российской Федерации. Екатериньург. 2000.

2. Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность. М., 1976. С. 200.

3. Федеральный закон от 24.11.1996 г. № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» // СЗ РФ. 1996. № 49. Ст. 5491.

4. Письмо Роспотребнадзора от 31.08.2007 № 0100/8935-07-23 «Об особенностях правоприменительной практики, связанной с обеспечением защиты прав потребителей в сфере туристического обслуживания». URL: http://29.rospotrebnadzor.ru/documents/ros/letters/1248/print/ (дата обращения: 15.12.2010).

5. Постановление Правительства РФ от 18.07.2007 г. № 452 «Об утверждении Правил оказания услуг по реализации туристского продукта» // Российская газета. 2007. № 159.

6. Сапрыкин С.Ю. Комментарий к поправкам к Закону об основах туристской деятельности. М., 2007.

7. Биржаков М.Б. Введение в туризм. СПб., 2002. С. 98. О классификациях турагентов см. также: Яковлев Г.А. Экономика и статистика туризма. М.: РДЛ, 2002.

8. Писаревский Е. О юридических признаках туроператора и турагента // Турбизнес. 2002. № 5.

9. Седых А. Разграничение ответственности между туроператором и турагентом по договору реализации туристского продукта // Правовое обозрение. 2009. № 1 (89).

10. Спор о возмещении вреда за несостоявшуюся туристическую поездку. URL: http://kraevoy.krk.sudrf.ru/ (дата обращения: 28.07.2009).

11. Директива ЕС № 90/134 от 13 мая 1995 года «Типовой контракт, подлежащий подписанию между туристским агентством  и клиентом» // Организационно-правовые основы туристского и гостиничного бизнеса. М. 1998. С. 79.

12. Борисов А.А. Правовые коллизии в туристском законодательстве России // Туризм: право и экономика. 2013. № 3.

13. «Лидер мирового туризма» оставил без отдыха более 70 москвичей. URL:http://www.tourbus.ru/news/2906.html (дата обращения:  14.09.2010).

14. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 № 17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» // СПС «Консультант-Плюс».

15. О судебной практике в сфере защиты прав потребителей в 1 квартале 2009 года. URL: http://10.rospotrebnadzor.ru (дата обращения: 03.05.2010).

16. Постановление Президиума Санкт-Петербургского городского суда от 15.10.2008 г. № 44г-253/08 // Архив Санкт-Петербургского городского суда. 

17. Кусков А.А. Новеллы в туристском законодательстве: правовая оценка и проблемы применения // Туризм: право и экономика. 2011. № 4.