Право/2.
Административное и финансовое право
Меркулов В.В.
студент Российской
правовой академии Министерства юстиции Российской Федерации, Россия
К.ю.н. Савосик Д.А.
старший преподаватель
Российской правовой академии Министерства юстиции Российской Федерации, Россия
Проблемы применения
закона США о налогообложении иностранных счетов (FATCA)
В 2010 году в США был принят закон, именуемый
как “The Foreign Account
Tax Compliance act
”, иначе - FATCA. С 1 января 2013 года он вступил в полную силу. Смысл
закона сводится к следующему: США в лице IRS (Налоговая служба) в
целях улучшения своей системы налогообложения будут использовать зарубежные
финансовые институты (например, такие, как банки) в качестве своих агентов для
получения информации о счетах своих граждан. Более того, они будут получать
информацию о счетах юридических лиц, в которых прямым или косвенным образом
задействованы активы американских налогоплательщиков в размере 10% и более от
доли юридического лица. Самым, пожалуй, важным принципиальным моментом данного
“события” является то, что необходимость получения США информации о своих
налогоплательщиках вменяется как обязанность финансовым институтам других
стран. Ибо в случаях несоблюдения данных требований могут применяться санкции,
самая видная из которых означает следующее: с каждой проводимой транзакции
финансового института потенциально может быть удержано Соединенными Штатами и
их финансовыми агентами 30% от общей суммы транзакции.
Для полного понимания цели закона, необходимо
кратко рассмотреть историю появления самой идеи закона. В 2006г. в США
проводилась аналитика, в соответствии с которой было установлено:
приблизительно 385 млрд. долларов – эта та цифра, которую теряет американский
бюджет из-за использования американцами схем уклонения от уплаты налогов[1].
Далее, в 2009 году проходило судебное разбирательство между США и швейцарским
банком-гигантом UBS. Правительство США подало в федеральный
суд Майами иск на основании того, что банк помогал 52 000 американских
граждан прятать свои деньги от налогообложения. Де-факто, Правительство США
требовало нарушения банковской тайны. И оно своего добилось: UBS
подписало мировое соглашение, в результате которого раскрыло информацию о своих
клиентах и выплатило штраф в размере 780 миллионов долларов[2]. Именно так и
появилась идея создания FATCA – закона, который будет
обязывать зарубежные финансовые институты раскрывать всю информацию о счетах
своих налогоплательщиков. Только теперь без суда, а как бы на основании закона.
По своей природе данный закон носит
экстерриториальный характер: хотя закон был принят в границах одного
государства – США, де-факто его влияние распространяется на весь финансовый
мир. Важно заметить, что это влияние по большей части носит императивный
характер, то есть устанавливается вертикаль подчинения между финансовыми
институтами во всем мире и Налоговой службой США (далее – IRS).
В сентябре 2011 года МИД РФ совместно с Банком России по просьбе Минфина дали
следующую оценку данному закону:
-
FATCA нарушает принцип суверенного равенства
государств
-
Российское
законодательство не предусматривает принудительного исполнения требований
налоговых органов США
-
В
Российской Федерации за разглашение банковской тайны, к которому приведет
выполнение положений FATCA российскими
организациями, предусмотрена ответственность, включающая возмещение ущерба[3].
Основные требования FATCA заключаются в
следующем:
-
Поиск
соответствующим финансовым институтом счетов американских налогоплательщиков
-
Ежегодное
предоставление найденной информации в IRS
-
При совершении платежей удерживать и переводить в IRS 30% от
суммы перечисляемых денежных средств в случае, если получателем платежа
является налогоплательщик США, а перечисляемые денежные средства являются
доходом из источников, подлежащих налогообложению в соответствии с налоговым
законодательством США[4].
Далее, в самом законе предусматривается два
варианта реализации его положений. Первый вариант заключается в следующем:
финансовые институты конкретного государства обязуются исполнять требования FATCA
посредством регистрации на сайте соответствующего налогового ведомства[5].
Второй вариант предполагает заключение межгосударственного соглашения США с
соответствующим государством; последнее берет на себя обязанность
контролировать ситуацию в своих финансовых институтах, не допускать уклонения
от уплаты американскими юридическими и физическими лицами налогов в казну США,
передавать в централизованном порядке необходимую информацию все той же IRS[6].
Рассматривая более детально первый вариант
реализации положений FATCA, необходимо пояснить
следующие моменты. Во-первых, исполнение предусмотренных американским законом
требований влечет за собой прямое нарушение законодательства РФ (в частности,
Банковской тайны, описанной в ст. 26 ФЗ “О банках и банковской деятельности”).
Во-вторых, удержание 30% от дохода физического лица, и передача этих 30% IRS,
на данный момент в России так же является незаконным: отношения между
физическим лицом и банком (к примеру) базируются на нормах Гражданского
Кодекса РФ и их нарушение (т.е. нарушение обязательственных прав) для любого
банка является недопустимым. В-третьих, данные административные по своему
характеру действия диктуются не со стороны РФ, а со стороны Американского
Правительства, что, несомненно, является неприемлемым. В таком случае,
недовольный клиент может пойти в суд и спор разрешится довольно просто:
требования FATCA противоречат российскому законодательству и не могут быть
реализованы[1].
Как подмечено юристами из PwC
Legal на заседании
Комитета Торгово-Промышленной Палаты РФ по финансовым рынкам и кредитным организациям,
для реализации требований FATCA финансовыми институтами
необходимо заключение межгосударственного соглашения. Оно необходимо как
воздух. Однако из-за кризиса на Украине и политических разногласий между США и
РФ переговоры приостановились[7]. На данный момент неизвестно, когда
приблизительно будет подписано такое соглашение.
Существует еще одна трудность: требования закона
FATCA распространяются на иностранные по отношению к США
финансовые институты (foreign financial institution - FFI).
Вместе с тем, учитывая, что закон создан в Америке, понятие “финансовый
институт” так же трактуется посредством американского законодательства. Помимо
этого, в законе прописано, что наличие лицензии или разрешения (или их
отсутствие) на проведение определенных операций не является признаком того, что
организация является соответствующим финансовым институтом. Применительно к
России это означает, что не совсем ясно, какие в нашей стране организации будут
(должны) подпадать под воздействие FATCA, а какие нет.
Таким образом, наши FFI оказываются в весьма
щекотливом положении: с одной стороны, самостоятельное исполнение требований FATCA
(т.е. без межгосударственного соглашения) грозит санкциями со стороны РФ,
которые в ходе последних заявлений звучат весьма угрожающе – вплоть до
уголовной ответственности за нарушение ст. 183 УК РФ[8]. С другой стороны,
неисполнение этих требований грозит крупными финансовыми и репутационными
убытками: российские банки из топ-50 теряют в среднем около 150 млн. долларов.
Серьезным последствием для российских банков аудиторы из международных компаний
считают разрыв отношений с контрагентами. По словам одного из них, “крупнейшие
финансовые институты озвучивают планы по отказу от операций с теми, кто не
присоединился к FATCA”[9]. Существует два варианта решения
данной проблемы: либо российское законодательство претерпит изменения, в
соответствии с которыми FFI смогут свободно
реализовывать требования FATCA, либо должно быть
подписано межгосударственное соглашение.
Безусловно, подписание межгосударственного
соглашения является наиболее выгодным вариантом: в таком случае мы могли бы
рассчитывать на обоюдную передачу информации о наших гражданах и тем самым
могли бы улучшить и нашу систему налогообложения (именно так и поступили
Германия, Италия, Франция, Великобритания, Швейцария и др). Однако, поскольку в
качестве одной из введенных США санкций переговоры приостановлены, единственным
вариантом остается изменение нашего законодательства. Такие попытки уже
предпринимаются: в частности, уже разрешено не открывать и закрывать счета
нерезидентам. Была так же предпринята попытка внесения изменений в ФЗ “О банках
и банковской деятельности”, однако законопроект был отправлен на доработку[10].
При этом, уже начиная с 1 июля 2014г. FATCA-санкции начнут реализовываться.
Становится очевидным, что данный закон уже
сейчас начинает использоваться не по назначению. Интересно, каково же будет
истинное предназначение этого закона через некоторое время: орудие, которое
будет использоваться в политических махинациях (и для этого внутри самого
закона заложено немало подходящих инструментов, которые можно использовать
против финансовой системы какого-либо государства даже в том случае, если оно
подписало межгосударственное соглашение), или все-таки он станет средством борьбы
с налоговой преступностью. Стоит задуматься уже сейчас, ведь время покажет нам
уже готовый результат, который не так уж легко поддается изменению.
Литература:
1. Видеотрансляция заседания Комитета ТПП РФ по финансовым рынкам и
кредитным организациям от 9 апреля 2014 года. [Электронный ресурс] // YouTube. - http://www.youtube.com/watch?v=_0Bc7exagFE
2. “UBS раскрыл американцам банковскую тайну” от 20 февраля 2009 года.
[Электронный ресурс] // Вести. - http://www.vesti.ru/doc.html?id=255511
3. Письмо Минфина РФ от 24
апреля 2012г. №03-08-07 “О применении принятого в США Закона о налогообложении
иностранных счетов” – Доступ из справ.-правовой системы “Гарант”
4. “IRS обязал всех и по всему миру” от 22 декабря 2011 года. [Электронный
ресурс] // Закон.ру. -
http://zakon.ru/Blogs/One/1770?entryName=irs_ssha_obyazala_vsex_i_po_vsemu_miru
5. Инструкция по регистрации на сайте IRS от 2013 года.
[Электронный ресурс] // Официальный сайт IRS - http://www.irs.gov/pub/irs-pdf/p5118.pdf
6. “Россия под дамокловым мечом американского закона FATCA”.
[Электронный ресурс] // Институт высокого коммунитаризма - http://communitarian.ru/publikacii/novyy_mirovoy_poryadok_finansy/rossiya_pod_damoklovym_mechom_amerikanskogo_zakona__fatca_05032013/index.php
7. “США отказали России в сотрудничестве по FATCA” от 7 мая 2014г.
[Электронный ресурс] // Российская Газета. - http://www.rg.ru/2014/05/07/fatka-site.html
8. “Дума грозит тюрьмой
банкирам за сотрудничество с США” от 22 мая 2014г. [Электронный ресурс] //
Известия. - http://izvestia.ru/news/571205
9. “FATCA: оружие против финансистов” от 20 мая 2014г. [Электронный ресурс] // Forbes. - http://www.forbes.ru/finansy/regulirovanie/256983-fatca-oruzhie-protiv-finansistov
10. Законопроект №506758-6 “О внесении изменений в отдельные законодательные
акты Российской Федерации” (в части передачи информации налоговым органам
иностранного государства) – Доступ из Автоматизированной системы обеспечения
законодательной деятельности.http://asozd2.duma.gov.ru/main.nsf/%28SpravkaNew%29?OpenAgent&RN=506758-6&02