Магомедова А.М. – аспирантка кафедры «Налоги и денежное обращение»

Исаева П.Г. – к.э.н., доцент кафедры «налоги и денежное обращение» ДГУ

Тагизаде З.Т. –  к.э.н., доцент кафедры «налоги и денежное обращение» ДГУ

 

Анализ методов и форм обеспечения исполнения кредитных обязательств

 

Обобщая современную российскую практику обеспечения возвратности ссуд, отметим следующие способы, зафиксиро­ванные в законодательстве:

неустойка (ст. 330 ГК РФ) — «определенная законом или договором денежная сумма, которую обязан уплатить должник кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего испол­нения обязательства, в частности в случае просрочки исполне­ния»;

залог имущества и залоговых прав (ст. 334 ГК РФ) — «кре­дитор имеет право в случае неисполнения должником обеспе­ченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами»;

поручительство (ст. 361 ГК РФ) — «по договору поручи­тельства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательств пол­ностью или частично»;

банковская гарантия (ст. 369 ГК РФ) — «банковская га­рантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом обязательства перед бенефициаром»;

удержание (ст. 359 ГК РФ) — «кредитор, у которого нахо­дится вещь, подлежащая передаче должнику, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства... удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет  исполнено»;

отступное (ст. 409 ГК РФ) — «по соглашению сторон обя­зательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплата денег, продажа имущества и т.д.)»;

заключение «обратного» договора купли-продажи под отлагательным или отменительным условием — «в случае не уплаты (отлагательное условие) или уплаты (отменительное условие)»;

специальное обременение имущества (СОИ) — способ обеспечения исполнения банковских обязательств, при котором должник обязуется обособить определенное имущество и пре­доставить кредитору право контроля над использованием и (или) распоряжением этим имуществом, в частности правом контро­ля за выручкой от реализации;

договор запродажи (условной продажи) — наряду с до­говором залога на определенное имущество банк подписывает договор его условной продажи в пользу банка, который всту­пает в силу при наступлении случая, состоящего в неисполне­нии или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного обязательства;

зачет встречного однородного требования по заявлению од­ной из сторон (ст. 410 ГК РФ) — «в случае невозврата кредита банк может считать прекращенным свое обязательство выплатить клиенту денежную сумму того же размера из вклада клиента».[1]

Перечисленные способы обеспечения возвратности креди­та нуждаются в комментариях.

Анализ российской практики применения этих способов показывает следующее.

1.  Неустойка для обеспечения возвратности кредита прак­тически не используется, поскольку, по существу, пред­ставляет собой лишь санкцию (штраф) за неисполне­ние или ненадлежащее исполнение обязательства. Этот штраф может быть предусмотрен в кредитном догово­ре, но он не решает основной проблемы — обеспече­ния возврата всей суммы долга, включая причитающи­еся проценты.

2.  Удержание как способ обеспечения возвратности кре­дита, применяется редко и не нуждается в специаль­ном механизме контроля, поскольку данный способ воз­можен в случае нахождения какого-то имущества должника в банке, исключая случаи заклада; кроме того, он кардинально не решит проблему, а оказывает лишь дополнительное моральное воздействие на заемщика. Поэтому, если клиент располагает каким-то имуще­ством, представляющим ценность, банки оформляют договор заклада, позволяющий материально обеспе­чить погашение ссуды.

3.  Договор отступного применяют в банковской практи­ке, чтобы избежать многочисленных проблем с испол­нением договора о залоге. Особенно такой договор вы­годен, если кредитор прямо заинтересован в получении в собственность предмета залога. Заемщик в случае не­погашения ссуды в срок и при наличии залога на определенное имущество (например, квартиру) прекращает свое обязательство по ссуде на основе заключения нового договора — договора отступного, по которому заложенная квартира переходит в собственность банка. При использовании залогового механизма квартира должна быть продана, в чем не заинтересован банк.

 4. Все остальные перечисленные выше способы обеспече­ния возвратности ссуд относятся к числу так называемых иных способов, не конкретизированных в Гражданском кодексе Российской Федерации. Они порождены прак­тикой, причем в большинстве своем стремлением обой­ти Федеральный закон «О залоге». Но главное требова­ние состоит в обязательном оформлении различных способов возврата ссуд договорами сторон. Если конф­ликт между сторонами не возникает, такие способы обес­печения могут оказаться эффективными. В тех случаях, когда возникает конфликтная ситуация и требуется об­ращение в арбитражный суд, эти способы могут быть признаны недействительными.

Итак, для российской практики характерно использование следующих способов обеспечения возвратности кредита: залог имущества заемщика, банковские гарантии, поручительство, Анализ практики применения этих способов выявил ряд суще­ственных недостатков, в результате чего механизм вторичных гарантий возврата кредита оказывается зачастую недействен­ным и формальным.

Главными недостатками действующей ныне практики использования залогового механизма, гарантий, поручительства являются следующие.

1.  Неразработанность механизма предварительного и по­следующего контроля за качественным составом иму­щества, предлагаемого к залогу, порядком его хране­ния и использования; финансовой устойчивостью поручителей и гарантов, методов оценки справедливой стоимости предметов залога, в частности недвижимости.

2. Слабая дифференцированность условий договора о залоге  применительно к индивидуальному риску соответствующей залоговой операции.

3.  Недостатки в оформлении договоров о залоге, поручительств и писем, приводящие их к недействительности.

Вместе с тем использование вторичных форм обеспечения возвратности кредита в России сопряжено с определенными  трудностями. Так, для неформального применения залогового  механизма необходимы соответствующие предпосылки. Главной предпосылкой является развитие отношений собственности, обусловливающее возникновение имущественных прав и обязанностей предприятий.

С точки зрения обеспеченности возврата кредита более надежными с позиции мировой практики являются залоговое право (в том числе ипотека, заклад, залог ценных бумаг), поручительства и гарантии, в целом система страхования. Кредитный механизм, органически включающий данные формы, дает возможность банку укрепить свою независимость и тем самым снизить кредитный риск.

Залог, как мы выяснили, является одной из самых распространенных форм обеспечения возвратности кредита. Центральное место в правовом содержании залогового механизма принадлежит определению права собственности, владения, распоряжения и пользования заложенным имуществом.

В связи с тем, что процесс обращения взыскания и реализации заложенного имущества очень трудоемкий, кредиторам рекомендуется следующее:

1.            Максимальная сумма кредита не должна превышать 30 - 45% стоимости залога, хотя во всех учебниках по банковскому делу рекомендуемый размер кредита не должен быть более 75 - 90% стоимости заложенного имущества. Дело в том, что после процедуры реализации заложенного имущества вырученная сумма окажется недостаточной для удовлетворения всех требований залогодержателя (процентов, возмещения убытков, судебных и прочих расходов по взысканию).

2.            Не следует принимать уже заложенное имущество в обеспечение обязательства должника, т.е. выступать последующим залогодержателем.

В нашей стране еще предстоит принять законы, которые позволили бы  обеспечить возврат долга заемщика кредитору. Это должны быть законы прямого действия, освобожденные от многочисленных отсылочных норм.


[1] Финансово- экономический энциклопедический словарь- М.- 2010