магистр юриспруденции Ажибаева Ж.К.

Инновационный Евразийский университет, Казахстан

Строительный подряд как разновидность подряда по законодательству Республики Казахстан

Анализируя правовую категорию «строительный подряд», необходимо уделить внимание тем действиям, посредством которых создается материальный результат строительства, т.е. фактические действия подрядчика или работы, им выполняемые. По сути, такие работы являются предметом договора или одновременно - объектом правоотношения, по поводу которого уже много лет ведутся научные дискуссии. В частности, параллельно существуют 2 теории - монистическая (теория единого правового объекта) и плюралистическая (теория множественности правовых объектов) концепций как основных теорий объектов в гражданском праве.

Первая теория, сторонниками которой были Д.Д. Гримм, О.С. Иоффе, в качестве объекта рассматривает необходимое поведение обязанного лица, а вторая, среди представителей которой следует выделить О.С. Красавчикова, И.Б. Новицкого, В.М. Хвостова, - различные явления, материальные и нематериальные блага, в т.ч. вещи и результаты действий должника.

Вместе с тем, в настоящее время сформировалось довольно много новых научных позиций, некоторые из них представляют в рамках настоящей темы исследования определенный интерес. Например, Л.А. Чеговадзе, анализируя объекты гражданских прав, приходит к выводу, что вещи, работы, услуги и другие объекты, перечисленные законодателем, - это объекты субъективных прав, которые в качестве предметов приложения усилий недоступны правовому воздействию, следовательно, не могут быть отнесены к категории объектов гражданского правоотношения.

Комментируя данную позицию, можно сказать, что Л.А. Чеговадзе, по сути, признает объектами правоотношений только права и обязанности.

Конечно, любая теория имеет право на существование, однако, по нашему мнению, она лишена научной ценности, поскольку явно противоречит не только диспозиции ст. 115 ГК РК, но и полностью отрицает возможность существования правоотношений, возникающих в связи (по поводу) владения, пользования и распоряжения материальными объектами.

В.И. Сенчищев предлагает рассматривать в качестве объектов гражданских правоотношений правовой режим, понимая под ним не поведение обязанного лица и не вещь, а правовое значение вещи, поведения или иных категорий имущества и неимущественных прав. Эта точка зрения, на наш взгляд, вообще «уводит» от объекта правоотношения, так как автор рассматривает правовое значение вещи, т.е. ее правовой статус, в качестве объекта, по поводу которого субъекты вступают в отношения. Конечно, правовой статус вещи имеет существенное значение, однако, сводить всю совокупность прав и обязанностей, которая возникает у сторон правоотношения, лишь к статусу вещи, вряд ли оправданно. Кстати, с ним не соглашается и В.А. Лапач, который считает, что объекты гражданского права нельзя отождествлять с правовым статусом и правовым режимом. Он рассматривает объекты прав как самостоятельное теоретическое правовое обобщение в системе объективного права и не отождествляет их с объектом правоотношения. По мнению В.В. Витрянского, предмет договора (применительно к договору продажи недвижимости) включает два рода объектов: передаваемую вещь и действия сторон по ее передаче-принятию и оплате. Обратим внимание, известный ученый, характеризуя предмет договора, ссылается на объект правоотношения, который «делит» на два составляющих элемента: собственно вещь и действия сторон по ее передаче-принятию и оплате.

Наиболее «проработанной» представляется позиция А.Н. Обыденного, который предлагает под предметом договора рассматривать объект материального (вещь, имущество) или нематериального (информация) мира, на который непосредственно направлена или с которым непосредственно связана воля договаривающихся сторон и который достаточно индивидуализирован для того, чтобы отграничить его от других объектов. Эта точка зрения, по нашему мнению, соответствует объективным фактам и заслуживает своего дальнейшего научного исследования.

Изложенные выше концепции и позиции помогают наиболее объективно исследовать такую правовую категорию как «строительный подряд» и выявить его соотношение с «подрядом».

Итак, если руководствоваться ст. 115 ГК РК, то можно сделать вывод, что строительный подряд представляет собой сложную правовую категорию, которая подразделяется как минимум на две составляющие: собственно строительные (ремонтные) работы, направленные на создание материального результата.

Характерным признаком, отличающим строительный подряд от иных видов подряда, является право подрядчика поручить выполнять отдельные работы или весь их объем третьей стороне, т.е., по сути, генеральный подрядчик может оставить за собой только организационные (управленческие) функции. Далее, подрядная организация, в свою очередь, имеет право привлечь субподрядную, субподрядная - субсубподрядную организацию и т.д. По такому принципу возникают довольно сложные хозяйственные отношения между участниками процесса капитального строительства. При этом некоторые субъекты этой цепочки отношений сами не выполняют работы по созданию материального результата, оставляя за собой лишь функции управления и контроля. Тем не менее, как отмечено в предшествующем разделе, судебная практика и доктрина теории подряда признают такую деятельность подрядом, в том числе строительным.

На основе изложенного, систему договорных отношений, связанных с осуществлением капитального строительства, многие авторы рассматривают как комбинацию договоров строительного подряда, заключаемых между различными хозяйствующими субъектами.

У нас сложилась иная позиция по данному вопросу. Проанализируем строительный подряд с точки зрения совершения юридически значимых действий.

Во-первых, собственно строительству, т.е. созданию нового объекта, предшествует ряд организационных и распорядительных действий, как-то:

- получить разрешение на отвод земельного участка под строительство, в том числе согласовать с природоохранными органами, провести геодезические изыскания почвы и т.п.;

- сформировать техническое задание;

- выполнить работы по проектированию;

- заключить договоры не только на собственно строительные работы, но и на подводку инженерно-технических коммуникаций и природоохранных сооружений и т.п.

Если заключается договор на капитальный ремонт или реконструкцию здания, сооружения, то к указанному перечню добавляется экспертиза объекта, который подлежит ремонту или реконструкции, которая допускает несколько способов выполнения работ, например, она может совершаться путем: «переоборудование», «перепланировка», а также «достройка», «перестройка». Определение данных понятий содержится в Правилах Минэнергетики, индустрии и торговли от 17.04.2000 N 99 «Правила прохождения разрешительных процедур на реконструкцию (перепланировку, переоборудование) помещений в жилых зданиях на территории Республики Казахстан», например, ст. 1 данных Правил определяет реконструкцию как изменение отдельных помещений, иных частей здания или здания в целом, как правило связанное с необходимостью обновления и модернизации изменяемого объекта.

В соответствии со ст. 2 Закона Республики Казахстан от 16 апреля 1997 «О жилищных отношениях» переоборудование жилого помещения - изменение помещения (помещений), связанное с изменением его функционального назначения, полной или частичной заменой внутренней системы технологического и (или) инженерного оборудования, перепланировка - изменение планировки помещения (помещений), сопряженное с изменением границ этого помещения (этих помещений). Правовая значимость этих данных определяется тем, что все работы в квартире должны фиксироваться. Прежде чем приступать к каким-либо работам, человеку необходимо подать заявление в Управление архитектуры города, чтобы узнать, можно ли ему произвести изменения или реконструкцию, будет ли это законно, соответствует ли это техническим регламентам и только после этого приступать к работе.

После того, как специальная организация, имеющая лицензию на разработку проекта перепланировки того или иного помещения, посмотрит и рассчитает все, что хочет сделать владелец квартиры и составит проект, соответствующей всем нормативным требованиям, необходимо согласовать этот проект в управлении архитектуры и получить архитектурно-планировочное задание. Затем собственнику жилья необходимо нанять организацию, имеющую лицензию на выполнение перечня работ утвержденных специальным органом. После завершения всех необходимых изменений, владельцу жилья необходимо обратиться в органы архитектурно-строительного контроля, которые должны проверить, выполнены ли все требования закона и других нормативных актов. После всех согласований (СЭС, пожарной службой и так далее), лицу выдают акт ввода в эксплуатацию. Кроме того, владелец недвижимости должен зарегистрировать все изменения и получить новый технический паспорт на недвижимость.

Следует обратить внимание и на то, что отечественная правовая база определяет строительство как создание нового объекта, а иные виды строительных работ - реконструкцию, капитальный ремонт, перепланировку и переоборудование - как изменение существующего объекта.

Вторую составляющую строительного подряда образует материальный результат указанных работ, который может быть представлен созданным, измененным или усовершенствованным предприятием, зданием, сооружением. Кроме указанных вещей, норма п. 2 ст. 651 ГК РК говорит о некоем «ином объекте». Однако вопрос о том, что следует под ним понимать, остается открытым. Тем не менее, результат должен быть сторонами согласован и его основные характеристики отражены в договоре.

Представляется, что основным, по нашему мнению, квалифицирующим признаком результата работ, совершаемых в рамках строительного подряда, следует признать создание или улучшение соответствующего объекта именно недвижимого имущества.

Подводя итог, проведенному изучению строительного подряда как разновидности подряда, сформулируем определение:

Строительный подряд - совокупность действий или осуществление деятельности, непосредственно направленной на создание желаемого материального результата в отношении объекта недвижимости, путем:

- строительства зданий или сооружений,

- реконструкции объектов недвижимости;

- капитального ремонта зданий и сооружений,

- монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ.

На основании изложенного, можно сделать вывод, что строительным подрядом следует признать деятельность, непосредственно направленную на создание объекта недвижимости.

Если же деятельность генподрядчика носит только управленческий, организационный характер, т.е. косвенно опосредует достижение материального результата в отношении объекта недвижимости, то такой договор следует квалифицировать как оказание возмездных услуг, в котором генеральный подрядчик будет исполнителем. В его обязанности входит осуществление организационных действий (управленческая деятельность).

Новеллой сформулированного определения является признак «непосредственно», который помогает отграничить собственно подрядные работы от услуг.