Право/13. Международное право

 

Атанова А.Е.

Казахский гуманитарно-юридический университет, Казахстан

Международные обычаи как иные обязательства в Республике Казахстан

Как отмечает Абайдельдинов Е.М.: «…отчетливо вырисовывается своеобразная пирамида права, в основании которой лежат общие принципы международного права, далее – право региональных объединений государств и затем – право суверенных государств. На самой вершине – человек, как высшая ценность»[1]. Вопросы определения принципов и норм международного права как источников национального права не сводится лишь к установлению иерархии норм национального и международного права, их толкованию и применению. Значительными аспектами работы является влияние международных норм на национальное право, формы закрепления международных принципов и норм, пределы их применения. Так, понятие международного договора определяется Венской конвенцией о праве международных договоров от 23 мая 1969 года,[2] как международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования.  Аналогичное определение продемонстрировано в Законе РК «О международных договорах РК» от 30 мая 2005 г.[3]

Надо отметить, что на протяжении более чем двух десятков лет национальное право Республики Казахстан сформировалось в виде стройной, постоянно развивающейся системы, в основу которой были положены общепризнанные принципы и нормы международного права. Первые государствообразующие документы – «Декларация о государственном суверенитете» 1990 года[4], Конституционный Закон «О государственной независимости Республики Казахстан» 1991 года[5], и обе Конституции 1993 года и 1995 года стали генеральным трансформатором, связующим звеном между национальной правовой системой и совокупностью принципов и норм международного права.

Пункт 1 статьи 4 Конституции РК 1995 года гласит: «Действующим правом в Республике Казахстан являются нормы Конституции, соответствующих ей законов, иных нормативных правовых актов, международных договорных и иных обязательств Республики, а также нормативных постановлений Конституционного Совета и Верховного Суда Республики»[6].  И, соответственно, мы можем определить, что к иным международным обязательствам относятся все перечисленные, кроме международного договора, так как он является основным обязательством государства. Также, в подтверждение обычаев как обязательств государства выступают такие ученые как С.В. Лозовская, которая под источником права предлагает понимать «способ существования правовых норм, обладающих свойствами общеизвестности и признанности со стороны государства, придающий им общеобязательность и гарантированность государственным принуждением»[7]. Я.Ф. Фархтдинов после изучения указанной проблемы все же пришел к выводу о том, что международный обычай и международные договоры представляют собой скорее источники международного права, нежели национального[8]. Похожей позиции придерживаются и иные ученые. Так, С.В. Черниченко полагает, что ни международный договор, ни международный обычай не могут быть непосредственным источником внутригосударственного права[9]. С ним солидарен Б.В. Ганюшкин[10]. Дауленов М.М. в свою очередь рассматривает международный обычай как общую практику (англ. general practice) признанную в качестве правовой нормы (англ. opinio juris)[11], как и отражено в ст. 38 Статута Международного Суда ООН[12] и думается также придерживается вышесказанного мнения.  Несмотря на то, что об общепризнанные принципы международного права и международные обычаи в Конституции РК не рассматриваются буквально, тем не менее, эти правовые акты также должны рассматриваться в качестве источников права.

Следующий пункт 2 статьи 4 Конституции РК 1995 года гласит: «Конституция имеет высшую юридическую силу и прямое действие на всей территории Республики» напоминает Конституцию США, которая гласит: «Настоящая Конституция и законы Соединенных Штатов, принимаемые во исполнение оной, а также все договоры, которые заключены или будут заключены по уполномочению Соединенных Штатов, являются верховным правом страны; и судьи в каждом штате обязаны следовать таковому праву, что бы ему ни противоречило в Конституции или законах любого штата»[13]. Применение международно-правовых обычаев в правовой системе Соединённых Штатов Америки имеет длительную историю, и интерес к данному источнику международного права постоянно подогревается решениями Верховного Суда США, вынужденного время от времени давать ему широкое толкование, определяя тем самым, когда на несколько лет, а когда на десятилетия соответствующую практику нижестоящих судов. Изначально в праве Соединённых Штатов применительно к международно-правовым обычаям использовался термин «право народов» («the Law of Nations»). Он используется и до сих пор. Сама формулировка – «право народов» – появилась под влиянием знаменитого труда Э. де Ваттеля «Право народов», популярного и в Великобритании, и в Соединённых Штатах в момент их образования. А.Дж. Беллиа (мл.) и Б.Р. Кларк в подтверждение этого приводят документ – письмо Б. Франклина 1775 г., в котором он благодарит американского представителя в Гаге Шарля Дюма (Charles Dumas) за своевременный и «добрый подарок» – книгу Ваттеля. Он, в частности, писал: «… добрый подарок вашего издания Ваттеля, который вы сделали нам. Он пришел к нам в хорошее время, когда обстоятельства поднимающегося государства заставляют нас часто обращаться к праву народов»[14]. С конца XVIII в. и до конца XIX в. в праве Соединённых Штатов Америки международно-правовой обычай получил самое широкое применение. Правовую основу его применения составили соответствующие положения Конституции США 1787 г. и Акта о судоустройстве США 1789 г. В дальнейшем они получили развитие в решениях Верховного Суда США, наибольшее количество дел которого касалось военно-морских и торговых споров[15].

В том случае, если международный договор является общепризнанной нормой (общепризнанными принципами, соответственно международными обычаями), то логично под общепризнанной нормой международного права понимать императивно установленное правило для всех государств, и признание  этими государствами в качестве юридически обязательного, что и закреплено в конституциях многих стран, в том числе и в Конституции Республики Казахстан. Хотелось бы отметить, что Конституция РК не провозглашает международное право составной частью казахстанского законодательства. Вместо этого она обращается к достаточно неопределенному выражению «действующее право», которое в дальнейшем получило разъяснение в официальном толковании норм Конституции РК, как: «Действующее право Республики Казахстан здесь рассматривается как система норм права, содержащихся в принятых правомочными субъектами в установленном порядке нормативных правовых актах». Но если вспомнить, что в Законе «О правовых актах» не рассматриваются в иерархии актов нормы международного права[16] и иные обязательства то, использование этого выражения побудило авторов некоторых работ предположить, что для раскрытия его точного значения «правоприменительным органам, по-видимому, остается руководствоваться теоретическими положениями и понимать под этим объективное право, т.е. совокупность юридических норм, практику применения правовых норм и правовую идеологию»[17]. Использование термина «действующее право» можно истолковать как отображение перехода от осторожного подхода к включению международного права во внутригосударственное законодательство, характерного для бывшей советской теории и практики, к готовности более непосредственно применять международные нормы. Также учитывая то, что в статье 7 Закона РК «О правовых актах» не предусматривается положение международных договоров и иных обязательств в системе иерархии «действующего права», то можно сделать выводы, что Казахстан осторожно относится к применению не только неписанных норм как обычаи, но и писанных норм.

Положение о верховенстве Конституции на наш взгляд логически правильно, так как международные договоры - это все-таки добровольное волеизъявление государства, а Конституция - основной закон государства. Конституция РК, кроме того, подразумевает, что в случае конфликта между внутригосударственным законом и обязательством по международному договору иных международных обязательств, то последние необязательно отменяют первое. Договор скорее регулирует конкретную ситуацию, в отношении которой может применяться и договор, и закон. Международный обычай сохраняет силу и может действовать при иных обстоятельствах, когда нет применимых положений международных договоров. Что касается «общепризнанных принципов и норм международного права», в Конституции нет положений, которые можно было бы истолковать как предоставление таким принципам и нормам преимущества над внутригосударственными законами. Если не учитывать, что в основе действующей Конституции РК, как и конституций большинства стран мира, лежат принципы и нормы международного права, статья 8 Конституции гласит: «Республика Казахстан уважает принципы и нормы международного права, проводит политику сотрудничества и добрососедских отношений между государствами, их равенства и невмешательства во внутренние дела друг друга, мирного разрешения международных споров, отказывается от применения первой вооруженной силы», но если заметить, то тут не все общие принципы международного права перечислены и являются не полными[18].

Разъясняя данное конституционное положение Е.Д. Оралова полагает, что ст.8 Конституции не отражает международно-правовую природу общепризнанных принципов и норм международного права, существующих в форме международного обычая и приходит к выводу, что в соотношении с законодательством имеет ли приоритет перед внутренними нормами и порождает ли прямые обязательства для физических и юридических лиц Казахстан и полагает, что формулировки из конституции ФРГ и Беларуси являются более удачными[19].

В оглавлении Закона РК «О международных договорах Республики Казахстан» от 30 мая 2005 года, говорится, что «Международные договоры Республики Казахстан заключаются, выполняются, изменяются и прекращаются в соответствии с Конституцией Республики Казахстан, общепризнанными принципами и нормами международного права, положениями самого международного договора, Венской конвенцией о праве международных договоров, настоящим Законом и иными законодательными актами Республики Казахстан»[20]. В попытке облегчить жизнь судов общей юрисдикции пленарное заседание Верховного Суда РК издал в 2008 году нормативное постановление с указаниями судам относительно применения норм международных договоров, где в п.5 говорится: «Официально неопубликованные международные договоры, касающиеся прав, свобод и обязанностей граждан, применению не подлежат».[21]  Однако сам факт, что ссылка на общепризнанные принципы содержится только в оглавлении, а на обычные нормы вообще нет ссылок и далее в законе нет никакого указания на то, каким образом эти нормы входят в казахстанское законодательство, может служить свидетельством нежелания включать во внутригосударственное право некодифицированные обычаи. Что касается международных договоров, постановление разъясняло нижестоящим судам общей юрисдикции, что приоритет над внутригосударственным законодательством имеют только те договоры, если Республика Казахстан выразила согласие на обязательность для нее международного договора посредством подписания договора, обмена документами, ратификации договора, его принятия, утверждения, присоединения к договору, либо любым другим способом, о котором условились договаривающиеся стороны. Но в нормативном постановлении Верховного Суда Республики Казахстан от 28 октября 2005 года No5 "О соблюдении принципа гласности судебного разбирательства по гражданским делам[22] в п.9 указывается, что в закрытом судебном заседании рассматриваются перечисленные дела, не вступающие в противоречие с общепринятыми нормами международного права, что создает резонанс.

Принципы и обычные нормы международного права имеют политико-правовой характер, они лежат в основе всей системы права и международных отношений, служат ориентирами ее развития. К примеру, вполне закономерно п. 2 ст. 1 Кодекса Республики Казахстан «Об административных правонарушениях» содержит норму: «2. Настоящий Кодекс основывается на Конституции Республики Казахстан, общепризнанных принципах и нормах международного права»[23]. П. 2 ст. 1 Уголовного Кодекса Республики Казахстан имеет аналогичную норму: «Настоящий Кодекс основывается на Конституции Республики Казахстан и общепризнанных принципах и нормах международного права»[24], такие же нормы закреплены в Гражданско-процессуальном кодексе РК.

В заключение хотелось бы отметить, что отсутствие понятия «общие нормы международного права» в Конституции РК может привести к правовым проблемам применения общепризнанных норм и к проблеме нарушения обязательств перед международным сообществом. Например, учитывая занятость судей, устанавливать общепризнанность принципа и международных норм на предмет императивного закрепления в них того или иного принципа, а также могут возникнуть трудности при определении нормативного содержания общепризнанных норм международного права.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Литература

 

1.     Конвенция ООН по морскому праву 1982 г.//Организация Объединенных Наций, <http://www.un.org/depts/los/convention_agreements/texts/unclos/unclos_r.pdf

2.     Алматинская декларация 2003 Принята на Международной конференции министров развивающихся стран, не имеющих выхода к морю (Алматы, Казахстан, 28–29 августа 2003 года) // Организация Объединенных Наций, <http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/declarations/almatydecl.shtml (дата обращения 20.04.2016)

3.     Оралова Е.Д. Международные обязательства в контексте основного закона Республики Казахстан // Право и государство №3 (68), 2015 С. 63

4.     Статут Международного суда ООН // Организация Объединенных Наций, <http://www.un.org/ru/icj/statut (дата обращения 20.04.2016)

5.     Калашников С.В. Применение общепризнанных принципов и норм в сфере защиты прав человека в России: вопросы теории и практики / под ред. Д.С. Велиевой. М., 2010. 162 с.

6.     Талалаев А.Н. Общепризнанные принципы и нормы международного права (конституционное закрепление термина) // Вестник Московского университета. Серия 11. Право. 1997. № 3. С. 73 - 74.

7.     Лукашук И.И. Международное право. Общая часть . М.Волтерс Кувер, 2005. 432 с.

8.     North sea continental shelf Cases. Dissenting Opinion of Judge Tanaka, 1969 г. // Official website of International Court of Justice. Judgments, Advisory opinions and Orders by chronological order,  <http://www.icjcij.org/docket/index.php?p1=3&p2=5&p3=-1&y=1969. (дата обращения 20.04.2016)

9.     Консультативное заключение Международного Суда ООН от 26 ноября 1957 г. по делу О праве прохода через территорию Индии, I.C.J. Reports 1949, P. 51.

10. Continental Shelf Case. Libya v. Malta, 1985. — Official website of International Court of Justice. Judgments, Advisory opinions and Orders by chronological order. URL:http://www.icj-cij.org/docket/index.php?p1=3&p2=5&p3=-1&y=1985. (дата обращения 20.04.2016)

11. Консультативное заключение Международного Суда ООН от 18 декабря 1951 г. по делу О рыбных ресурсах, I.C.J. Reports 1949, P. 38.

12. Абайдельдинов Е.М. «Значение Конституции страны в условиях формирования регионального объединения государств» //Кұқық және мемлекет,  No 4 (61), 201 стр 51-53

13. Венская конвенция о праве международных договоров от 23 мая 1969 года // Организация Объединенных Наций,  http://www.un.org/ru/documents/ decl_conv/conventions/law_treaties.shtml. (дата обращения 20.04.2016)

14. Закон РК «О международных договорах РК» от 30 мая 2005 г //Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет», <http://www.adilet.gov.kz/ru/node/23806(дата обращения 20.04.2016)

15. Декларация о государственном суверенитете //Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет», <http://adilet.zan.kz/rus/docs/B900001700_(дата обращения 20.04.2016)

16. Конституционный Закон «О государственной независимости Республики Казахстан» (1991) //Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет», <http://online.zakon.kz/document/?doc_id=1000798(дата обращения 20.04.2016)

17. Конституция РК 1995 года //Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет», <http://online.zakon.kz/Document/?doc_id=1005029(дата обращения 20.04.2016)

18. Лозовская С.В. Правовой прецедент: вопросы теории и практики: дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2005. 241 с.

19. Фархтдинов Ягфар Фасхетдинович. Источники гражданского процессуального права Российской Федерации : Дис. ... д-ра юрид. наук : Екатеринбург, 2002. 375 c.

20.                       Теория международного права: Современные теоретические проблемы. В 2-х томах. Т. 1 / Черниченко С.В. - М.: НИМП, 1999. - 336 c.

21. Ганюшкин Б.В. Проблемы трансформации и имплементации международно-правовых норм в отечественной доктрине международного права / Общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры в практике конституционного правосудия: материалы Всероссийского совещания (Москва, 24 декабря 2002 года) / под ред. М.А. Митюкова, С.В. Кабышева, В.К. Бобровой и А.В. Сычевой. М., 2004. С. 77.

22. М.М. Дауленов К проблеме определения международно-правового статуса «Княжества Силенд» »//Право и государство. № 2(59) 2013. С. 73.

23. ст. 38 Статута Международного Суда ООН // Организация Объединенных Наций,  http://www.un.org/ru/icj/statut (дата обращения 20.04.2016)

24. Конституция США // https://www.constitutionfacts.com/content/constitution/files/USConstitution_Russian.pdf (дата обращения 20.04.2016)


[1] Абайдельдинов Е.М. «Значение Конституции страны в условиях формирования регионального объединения государств» //Кұқық және мемлекет,  No 4 (61), 201 стр 51-53

[2] Венская конвенция о праве международных договоров от 23 мая 1969 года // Организация Объединенных Наций,  http://www.un.org/ru/documents/ decl_conv/conventions/law_treaties.shtml. (дата обращения 20.04.2016)

[3] Закон РК «О международных договорах РК» от 30 мая 2005 г //Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет», <http://www.adilet.gov.kz/ru/node/23806(дата обращения 20.04.2016)

[4] Декларация о государственном суверенитете //Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет», <http://adilet.zan.kz/rus/docs/B900001700_(дата обращения 20.04.2016)

[5] Конституционный Закон «О государственной независимости Республики Казахстан» (1991) //Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет», <http://online.zakon.kz/document/?doc_id=1000798(дата обращения 20.04.2016)

[6] Конституция РК 1995 года //Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет», <http://online.zakon.kz/Document/?doc_id=1005029(дата обращения 20.04.2016)

[7] Лозовская С.В. Правовой прецедент: вопросы теории и практики: дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2005. С. 22.

[8] Фархтдинов Ягфар Фасхетдинович. Источники гражданского процессуального права Российской Федерации : Дис. ... д-ра юрид. наук : Екатеринбург, 2002. С.222

[9] Теория международного права: Современные теоретические проблемы. В 2-х томах. Т. 1 / Черниченко С.В. - М.: НИМП, 1999. -С. 32.

[10] Ганюшкин Б.В. Проблемы трансформации и имплементации международно-правовых норм в отечественной доктрине международного права / Общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры в практике конституционного правосудия: материалы Всероссийского совещания (Москва, 24 декабря 2002 года) / под ред. М.А. Митюкова, С.В. Кабышева, В.К. Бобровой и А.В. Сычевой. М., 2004. С. 77.

[11] М.М. Дауленов К проблеме определения международно-правового статуса «Княжества Силенд» »//Право и государство. № 2(59) 2013. С. 73.

[12] ст. 38 Статута Международного Суда ООН // Организация Объединенных Наций,  http://www.un.org/ru/icj/statut (дата обращения 20.04.2016)

[13] Конституция США // https://www.constitutionfacts.com/content/constitution/files/USConstitution_Russian.pdf (дата обращения 20.04.2016)

[14] Bellia, A. J. (Jr). The Federal Common Law of Nations [Text] / A. J. Bellia (Jr), B. R. Clark // Columbia Law Review. – January 2009. – Vol. 109. – No. 1. – P. 1–93.

[15] Щёкин Ю. В. Международно-правовые обычаи в правовой системе Соединённых Штатов Америки XХ – начала ХХI веков / Ю. В. Щёкин // Журнал научных публикаций аспирантов и докторантов. – 2013. – Вып. № 11. – С. 116–121.

[16] Закон Республики Казахстан от 6 апреля 2016 года № 480-V «О правовых актах»

 //Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет», <http://online.zakon.kz/Document/?doc_id=37312788#pos=182;-183 (дата обращения 20.04.2016)

[17] Комментарий к Конституции Российской Федерации. М., Фонд “Правовая культура”, 1996, стр. 80.

[18] Конститтуция РК 1995 года //Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет», <http://online.zakon.kz/Document/?doc_id=1005029 (дата обращения 20.04.2016)

[19] Оралова Е.Д. Международные обязательства в контексте основного закона Республики Казахстан // Право и государство №3 (68), 2015 стр: 59-65

[20] Закон Республики Казахстан от 30 мая 2005 года № 54-III «О международных договорах Республики Казахстан» //Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет», <http://online.zakon.kz/Document/?doc_id=30012948#pos=1;-299 (дата обращения 20.04.2016)

[21] Нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан № 1 О применении норм международных договоров Республики Казахстан от 10 июля 2008 года  //Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет», < http://adilet.zan.kz/rus/docs/(дата обращения 20.04.2016)

[22] Нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 28 октября 2005 года No 5 О соблюдении принципа гласности судебного разбирательства по гражданским делам

[23] п. 2 ст. 1 Кодекса Республики Казахстан «Об административных правонарушениях» //Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет», <http://online.zakon.kz/Document/?doc_id=1021682 (дата обращения 20.04.2016)

[24] Уголовный Кодекс Республики Казахстан года  //Информационно-правовая система нормативных правовых актов Республики Казахстан «Әділет», <http://online.zakon.kz/document/?doc_id=1008032 (дата обращения 20.04.2016)