Право/13. Международное право

Ержанова А.Е.

Казахский гуманитарно-юридический университет, Казахстан

Применение международного обычного права в национальной правовой системе

На сегодняшний день важность международного обычая в межгосударственных отношениях повышается. Обычные нормы составляют фундамент международно-правовой системы – общее международное право, которое распространяет свое действие на всех субъектов международного права. Международный суд ООН исходит из того, что общее международное право – это обычное право [1].

В отличии от такого источника международного права как международный договор, международный обычай является более гибким регулятором межгосударственных отно­шений, не требующим согласования политиче­ских воль государств.

Как правило, нормы международного обычного права проникают в систему внутригосударственного права непосредственно без необходимости какой-либо специальной процедуры. Однако существует различный подход государств в данном вопросе. Для этого необходимо сделать анализ законодательств ряда государств, акцентируя большое внимание на Республику Казахстан, а также принять во внимание решения некоторых дел Международного суда ООН.

Международный Суд ООН неоднократно выражал мнение о том, что универсальные принципы и нормы международного права существуют и действую в качестве принципов и норм общего международного обычного права. Так, в решении по делу «Никарагуа против США» суд исходил из того, что общепризнанные принципы международного права, провозглашенные в Декларации принципов международного права 1970 года, есть не что иное, как обычные нормы международного права [3].

В соответствии со статьей 25 Основного закона Федеративной Республики Германии от 23 мая 1949 года: «Общепризнанные нормы международного права являются составной частью Федерального права. Они имеют преимущество перед законами и порождают права и обязанности непосредственно для лиц, проживающих на территории Федерации». Под общепризнанными нормами международного права в данном контексте следует понимать международное обычное право, которое составляет «составную» часть федерального права. Данные нормы имеют приоритет перед законами и непосредственно порождают права и обязанности для проживающих на территории федерации лиц [4].

Не менее интересен подход Великобритании. В решении по делу «Аугусто Пиночета», Лорд Лойд высказал следующее мнение: «общепризнанные принципы международного обычного права являются принципами, составляющими часть общего права Англии».

Для отцов-основателей США международное обычное право – это право нации. В решении по делу estate of ferdinand Marcos human right litigation указано: международное обычное право является частью федерального общего права» [5]. А в решении по делу The Paquete Habana (1900) Верховный суд США выразил мнение о включении норм международного обычая в состав федерального права, но вместе с тем подтвердил его низкий статус. По мнение Верховного суда к международному обычаю следует прибегать только в том случае, если отсутствует международный договор и имеющий контролирующее значение для данной ситуации акт органа исполнительной или законодательной власти, либо судебное решение [6].

В соответствии с Конституцией Испании, Испанское государство «соблюдает всеобщие нормы международного права и инкорпорируют их в свое законодательство» [7].

Международный обычай представляет значительный интерес и для Республики Казахстан. Включение международных обычаев в правовую систему Республики Казахстан обусловлено равнозначностью международного договора и обычая и необходимостью исполнения своих международно-правовых обязательств.

Как отмечает К.А. Алимжан: «…впервые в новейшей юридической практике Казахстана обычай был официально признан источником права в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г., где встречаются ссылки на обычаи делового оборота, а также на признаваемый СССР международный обычай» (ст. 156) [2].

Впоследствии международный обычай был признан в качестве источника права Конституционным Законом РК «О государственной независимости Республики Казахстан» от 16 декабря 1991 года. В преамбуле отмечено: «Верховный Совет Республики Казахстан, выражая волю народа Казахстана, признавая приоритет прав и свобод личности, закрепленных во Всеобщей декларации прав человека, иных общепризнанных нормах международного права…» [8].

На современно этапе развития, Конституция Республики Казахстан от 30 августа 1995 года оставила вопрос о применении международных обычаев в правовой системе открытым. Однако пункт 1 статьи 4 определяет, что «Действующим правом в Республике Казахстан являются нормы Конституции соответствующих ей законов, иных нормативных правовых актов, международных договорных и иных обязательств Республики, а также нормативных постановлений Конституционного Совета и Верховного Суда Республики» [9].

Следует согласиться с мнением С.Ж. Айдарбаева о том, что формулировка «иные обязательства Республики» может подразумевать только международные обычаи, ибо политические обязательства государства никак нельзя отнести к категории действующего права [10, C. 59].

Статья 8 Конституции Республики Казахстан гласит, что «Республика Казахстан уважает принципы и нормы международного права, проводит политику сотрудничества и добрососедских отношений между государствами, их равенства и невмешательства во внутренние дела друг друга, мирного разрешения международных споров, отказывается от применения первой вооруженной силы» [9]. Постановление Конституционного Совета Республики Казахстан от 12 апреля 2001 года, утратившего силу, установлено: «Норма статьи 8 Конституции Республики Казахстан об уважении Республикой принципов и норм международного права означает ее стремление учитывать их при создании внутригосударственного права. При этом, действующее право Республики Казахстан должно соответствовать нормам Конституции Республики и приоритет перед законами имеют только международные договоры, ратифицированные Республикой». Из этого можно сделать вывод о том, что Конституционный совет опирается на инкорпорацию и то, что нормы обычного права входят в состав действующего права [11].

Отсылки к международным обычаям содержатся и в ряде действующих нормативных правовых актов Республики Казахстан. В соответствии с пунктом 1 статьи 1084 Гражданского Кодекса Республики Казахстан «право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениях с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо осложненным иным иностранным элементом, определяется на основании настоящего Кодекса, иных законодательных актов, международных договоров, ратифицированных Республикой Казахстан и признаваемых международных обычаев» [12]. Кроме того, в Уголовно-процессуальном кодексе Республики Казахстан от 13 декабря 1997 года также упоминается об международном обычае. Пункт 6 статьи 501 определяет, что: «в соответствии с законодательством Республики Казахстан и международными договорами, ратифицированными Республикой Казахстан, иммунитетом от уголовного преследования в Республике Казахстан пользуются среди прочих главы, члены и персонал представительств иностранных государств в международных организациях, должностные лица этих организаций, находящиеся на территории Республики Казахстан, на основе международных договоров или общепризнанных международных обычаев» [13].

Исходя из вышесказанного можно прийти к выводу о том, что в Республике Казахстан складывается двойственная ситуация по отношению к международному обычаю. С одной стороны, международный обычай не регламентирован в качестве составляющей действующего права РК Конституцией РК. С другой стороны, в соответствии с международными обязательствами РК международный обычай имплементирован в ряде действующих нормативных правовых актов РК, указанных нами выше. Нам представляется, что такое противоречие будет устранено в рамках Концепции правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года, направленной на «развитие и дальнейшее совершенствование законодательства, в том числе в контексте его гармонизации с международными обязательствами и стандартами» [14].

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Литература:

1.                 North Sea Continental Shelf Cases // icj-cij.org/ docket/files/51/5535.pdf

2.                 Алимжан К. А. Обычай как источник права в правовой системе Республики Казахстан // yurclub.ru/docs/civil/ article73.html.

3.                 Case Concerning Military and Paramilitary Activities in and against Nicaragua (Nicaragua v. USA) // icj-cij.org/dock et/?sum=367&code=nus&p1=3&p2=3& case=70&k=66&p3=5.

4.                 http://ksrk.gov.kz/rus/press-center/public/?cid=0&rid=101

5.                 http://www1.umn.edu/humanrts/research/Philippines/Hilao%20v%20Marcos,%20%2095-15779.pdf

6.                 http://articlekz.com/node/279?page=2

7.                 http://ksrk.gov.kz/rus/press-center/public/?cid=0&rid=101

8.                 Конституционный Закон РК «О государственной не­зависимости Республики Казахстан» от 16 декабря 1991 года // ИС «Параграф».

9.                 http://www.akorda.kz/ru/category/oficialnie_dokumenti

10.             Айдарбаев С.Ж. Место международных обычаев в правовой системе Республики Казахстан // Казахстанский ежегодник международного права. - 2007. - С. 56-66.

11.             http://ksrk.gov.kz/rus/press-center/public/?cid=0&rid=101

12.             Гражданский кодекс Республики Казахстан от 1 июля 1999 года (Особенная часть) // ИС «Параграф».

13.             Уголовно-процессуальный кодекс Республики Ка­захстан от 13 декабря 1997 года // ИС «Параграф».

14.             Указ Президента Республики Казахстан от 24 авгу­ста 2009 года № 858 «О Концепции правовой политики Ре­спублики Казахстан на период с 2010 до 2020 года» // ИС «Параграф».