К.п.н.Лебедева М.Л.

Московский государственный университет природообустройства, Россия

Нормативное регулирование мер уголовного  принуждения в законодательстве современной Германии

Правовая система Германии относится к германской группе романо-германской правовой семьи, которая сложилась на основе рецепции римского права в XII-XVI вв. [1]. Эта правовая система занимает особое место для развития юридической теории и практики, «первая семья, с которой мы встречается в современном мире» (Рене Давид).

Уголовное право Германии базируется на Конституции ФРГ 1949 г., Уголовном кодексе ФРГ, специальных федеральных уголовных законах, уголовном законодательстве земель, иностранном уголовном законодательстве.

В основе действующего УК ФРГ (Strafgesetzbuch) лежит Уголовное уложение Германской империи от 15 мая 1871 г., в редакции от 10 марта 1987 г.

Последние изменения внесены в УК ФРГ 31 июля 2009 г. Важное значение для нормативного регулирования уголовного законодательства имеет Уголовно-процессуальный кодекс ФРГ (Strafprozesßordnung ) от 12 сентября 1950 г. Внесенные дополнения от 30 июля 2009 года не вступили в законную силу, соответственно не применяются до настоящего времени. Закон об исполнении наказания лишением свободы и лишающих свободой мероприятий усовершенствования и обеспечения безопасности (Gesetz über den Vollzug der Freiheitsstrafe und der freiheitsentziehenden Maßregeln der Besserung und Sicherung) был принят 16 марта 1976 г., последние изменения внесены 17 июня 2008 года.

Кодификация УК ФРГ не является полной. Существует дополнительное уголовное право (Nebenstrafrecht), которое включает  не вошедшие в УК законы, которые содержат правовые предписания, определяя уголовные наказания за определенные действия. Эти законы в большинстве своем содержат нормы, регулирующие публично-правовые или гражданско-правовые отношения. Например, в области экономического права — § 45 Закона об атомной энергии 1976 г., § 35 Закона о федеральном банке 1957 г., § 54 Закона о кредитных учреждениях; в области здравоохранения — § 63 Федерального закона о борьбе с эпидемиями 1979 г.; в области производства продовольственных товаров и предметов потребления — § 51 Закона о соответствии продовольственных товаров требованиям гигиены и качества 1974 г. и другие. К дополнительным уголовным законам относятся также Закон об отправлении правосудия по делам молодежи от 4 августа 1953 г. в редакции опубликования от 11 декабря 1974 г.; Закон о нарушениях общественного порядка от 24 мая 1968 года (в редакции от 19 февраля 1987 года ); Вводный закон к УК ФРГ от 2 марта 1974 г. (в редакции  от 16 июня 1995 г.; документ содержит ряд предписаний, не вошедших в УК ФРГ - о предметном действии УК, о соответствии федерального и земельного уголовного права, о применении отдельных уголовно-правовых предписаний).

         В законодательстве ФРГ отсутствует общее определение понятия « наказание». Согласно общей теории права, наказание можно определить как меру государственного принуждения, назначаемую специально уполномоченными органами, состоящую в неблагоприятных последствиях для лица, осужденного за совершение преступного деяния.  

Уголовное законодательство Германии определяет наказание в зависимости от его целей. Система наказаний в УК ФРГ содержит основные и дополнительные наказания, а также дополнительные последствия как вид уголовно-правовых мер.

Общая часть УК ФРГ (раздел III) включает уголовно-правовые предписания о правовых последствиях деяния. Глава I "Наказание" раздела III предусматривает два вида наказаний, которые по своей правовой природе являются основными: лишение свободы (§38, 39) и денежный штраф (§ 40- 43). Смертная казнь отменена статьей 102 Конституции ФРГ 1949 г. К дополнительным наказаниям относится одно - запрещение управлять транспортным средством (§44). Новеллой УК ФРГ является такое специфическое для германского уголовного права наказание, как имущественный штраф (§ 43 а).

Основным видом наказания в ФРГ является лишение свободы, реализуемое в настоящее время в единственной форме – в виде тюремного заключения. Единое наказание в виде лишения свободы появилось в УК ФРГ с 1 апреля 1970 года на основании ст. 4 Первого Закона о реформе уголовного права. До этого предусматривались четыре формы лишения свободы: 1) каторжные работы; 2) тюремное заключение; 3) заключение под стражу и 4) арест.

По действующему УК ФРГ наказание в виде лишения свободы может быть пожизненным или на определенный срок. Низший предел наказания на определенный срок составляет один месяц, верхний предел - пятнадцать лет (§38). При этом общее наказание в виде лишения свободы, назначаемое на определенный срок при совокупности деяний, также не может превышать пятнадцати лет (§ 54).

Пожизненное лишение свободы может быть назначено за совершение ряда преступлений, предусмотренных в Особенной части УК ФРГ (14 составов преступлений): подготовка агрессивной войны (§ 80); государственная измена Федерации (§81); измена Родине (§94); разбой, повлекший за собой смерть потерпевшего, особо тяжкий поджог, создание взрывоопасной ситуации при использовании ядерной энергии (§310 b); злоупотребление ионизирующим излучением (абз. 3 §311 а); наводнение, опасное для жизни, разбойное нападение на водителя автомобиля, нападение на воздушный или речной транспорт (абз. 2 § 316 с); общеопасное отравление (§319); геноцид (абз. 1 §220 а); тяжкое убийство; убийство. Наказание в виде пожизненного лишения свободы за последние три преступных деяния является безальтернативным.

Исчисление срока лишения свободы производится следующим образом: лишение свободы на срок менее одного года  исчисляется полными неделями и месяцами, а лишение свободы на более длительный срок  - полными месяцами и годами.

Денежный штраф является вторым видом основного наказания в УК ФРГ. Он назначается в дневных ставках. Минимальное количество дневных ставок денежного штрафа составляет пять полных дневных ставок, а максимальное  - триста шестьдесят полных дневных ставок, если закон не устанавливает иное. Размер дневной ставки в каждом конкретном случае индивидуален, так как суд определяет его с учетом личного и материального положения лица. При этом суд исходит, как правило, из чистого дохода, который лицо имеет, или могло иметь, в среднем, в день. При этом могут учитываться также доходы лица, его имущество и иные источники существования. Дневная ставка установлена минимальная в 1 евро, максимальная 30000 евро. Если осужденный не в состоянии немедленно выплатить денежный штраф в силу своих личных и материальных условий, то суд назначает ему срок платежа или позволяет выплачивать денежный штраф определенными частями [2].

В ряде случаев возможно назначение денежного штрафа наряду с лишением свободы. Согласно УК ФРГ, "если лицо в результате совершения деяния обогатилось или пыталось обогатиться (т. е. за имущественное преступление), то наряду с лишением свободы ему может быть назначен обычно не назначаемый или назначаемый альтернативно денежный штраф, если это целесообразно с учетом личности правонарушителя и его материального положения" [3].  В случае невыплаты денежного штрафа возможна его замена лишением свободы. При замене исходят из следующего правила: 1 дневная ставка равна 1 дню лишения свободы.

Новый вид наказания в Германии  -  имущественный штраф  (Vermoegensstrafe), назначаемый за корыстные преступления (§ 43а). Этот вид наказания был введен Законом о борьбе с нелегальной торговлей наркотиками и другими формами проявления организованной преступности от 15 июля 1992 г. Основной целью законодателя  было изъятие прибыли, получаемой в результате преступной деятельности организованных групп, и предотвращение своеобразной реинвестиции денежных средств в сферу организованной преступности.

Имущественный штраф как вид наказания применяется за совершение преступных деяний: подделка денежных знаков, подделка знаков оплаты, подготовка подделки денежных знаков и подделка бланков европейских чеков и европейских чековых карт, тяжкий случай торговли людьми и сутенерство, кража, совершенная бандой, особо тяжкий случай кражи, совершенной бандой, укрывательство имущества, добытого преступным путем, совершаемое бандой, укрывательство имущества, добытого преступным путем, совершаемое бандой в виде промысла, отмывание денег, неразрешенная организация азартной игры.

Имущественный штраф является дополнительным наказанием особого вида, который так же, как и денежный штраф, основывается на выплате определенной денежной суммы государству. При определении размера имущественного штрафа суд исходит не из оценки вины лица, совершившего преступное деяние, а из стоимости имущества виновного. Имущественный штраф может назначаться только наряду с пожизненным лишением свободы или лишением свободы на срок свыше двух лет. Верхний предел имущественного штрафа определяется стоимостью имущества лица, совершившего преступное деяние. В данном случае понятием "имущество" охватывается сумма всех экономических, подлежащих денежной оценке доходов лица, совершившего преступное деяние, за вычетом обязательств виновного. Низший предел имущественного штрафа не определен вообще. УК ФРГ предусматривает назначение лишения свободы при замене имущественного штрафа в случае невозможности его исполнения. В данном случае лишение свободы назначается в пределах от одного месяца до двух лет.

В качестве дополнительных наказаний указаны также запрет на управление транспортным средством, а также изъятие предметов преступления. Запрещение управлять транспортным средством назначается наряду с лишением свободы или денежным штрафом в том случае, если преступное деяние было совершено при использовании или в связи с управлением транспортным средством, на срок от одного года до трех лет. Это наказание начинает исполняться с момента вступления приговора в законную силу.

Специфичным для системы правовых последствий деянием по УК ФРГ является такой ее элемент, как дополнительные последствия (§  45).  Такое дополнительное последствие, как поражение в гражданских правах, с 1 апреля 1970 года исключено из УК ФРГ. УК ФРГ различает следующие виды дополнительных последствий:

1. Лицо, осужденное к лишению свободы на срок не менее одного года, лишается на срок до пяти лет права занимать публичные должности и пользоваться правами, полученными в результате публичных выборов (абз. 1 § 45). При наличии соответствующих условий данное дополнительное последствие, которое можно определить как утрату пассивного избирательного права, наступает автоматически. Утрата права занимать публичные должности касается должностей, которые выполняют публичные задачи, например, связанные с государственным управлением или деятельностью органов юстиции.

2. В ряде случаев (§  358 -- дополнительные последствия, наступающие в связи с осуждением за определенные в этой норме должностные преступные деяния) наряду с лишением свободы на срок не менее шести месяцев суд может лишить лицо, совершившее деяние, права занимать публичные должности на срок от двух до пяти лет.

3. Суд может лишить осужденного и права публично избирать или голосовать (активное избирательное право) на срок от двух до пяти лет, если это специально предусмотрено УК ФРГ. Например, дополнительные последствия, которые могут быть назначены в связи с осуждением за определенные в данной норме преступные деяния против конституционных органов, а также связанные с выборами и голосованием, а также дополнительные последствия, которые могут быть назначены в связи с осуждением за измену Родине или угрозу внешней безопасности [4].

Лишение правового положения и прав действительно с момента вступления приговора в законную силу. Продолжительность утраты прав исчисляется со дня отбытия лишения свободы, истечения давности или освобождения от наказания. Определенная специфика исчисления лишения указанных прав как дополнительных последствий существует для случаев, когда наряду с наказанием в виде лишения свободы были назначены меры исправления и безопасности, связанные с лишением свободы. Тогда срок лишения указанных выше прав исчисляется со дня окончания исполнения данных мер. Специфическим дополнительным последствием является опубликование приговора по уголовным делам об оскорблении (§ 200) [5].

Решение вопроса об основаниях уголовной ответственности и применения наказания зависит от элементов преступления. В юридической науке и законодательстве Германии используется термин ''состав деяния'' (Tatbestand), который включает 4 элемента [6].

1.Основа преступления - это волевое действие (бездействие) человека. Необходимая предпосылка - достижение определенного возраста и вменяемость. В УК ФРГ в § 19 дано понятие невменяемости (Schuldunfahigkeit) в силу возраста. Невменяемым считается лицо, не достигшее 14 летнего возраста. В соответствии с § 20 без вины действует тот, кто при совершении деяния, вследствие болезненного психического расстройства сознания, глубокого расстройства сознания, слабоумия или другого тяжелого психического отклонения не способен осознать противоправность деяния или действовать с сознанием их противоправности. Таким образом, УК ФРГ содержит 2 критерия невменяемости: медицинский и психологический.

2.Противоправное деяние должно соответствовать составу, описанному в законе. 

3.Вина (Verwerfbarkeit) . Законодательно не дает определения вины и ее форм. Классическим считается определение, данное Верховным судом ФРГ, как упрека в приговоре. Субъект упрекается в том, что он поступил неправомерно, хотя имел возможность выбрать правомерную линию поведения.

4.Наказуемость, определенная законом, действовавшим до совершения деяния (ст. 103 Конституции ФРГ, § 1 УК ФРГ). В этом нашел свое законодательное закрепление принцип определенности наказания - ''nullum crimen, nulla poena sine lege'' (наказуемость конкретного деяния должна быть предусмотрена в конкретной норме закона, состав которого оно выполняет, и наказание за это деяние может быть назначено в пределах санкций, предусмотренных законом).

Уголовное законодательство Германии называет следующие обстоятельства, исключающие преступность деяния: необходимая оборона, крайняя необходимость, влияние ошибки на уголовную ответственность, исполнение приказа, принуждение, согласие (просьба) потерпевшего [7].

К условиям правомерности обороны относятся: нападающий должен быть физическим лицом; противоправность нападения; наличным (оно началось, но не завершилось); допускается защита не только себя самого, но и других лиц; отсутствует превышение пределов необходимой обороны. Превышение пределов необходимой обороны может быть выражено в: 1) несоответствии способов, средств защиты - тяжести нападения; 2) нарушении принципа наличности посягательства (преждевременная или запоздалая защита).

Крайняя необходимость представлена в двух разновидностях: 1) крайней необходимости, не являющейся противоправной, и 2) крайней необходимости, исключающей или смягчающей вину. Для первой установлены следующие условия правомерности: а) наличность опасности для правоохраняемого блага; б) непредотвратимость опасности другими средствами; в) опасность угрожает любому правовому благу, принадлежащему как самому лицу, так и другим лицам; г) при оценке противостоящих интересов, соответствующих правовых благ и степени угрожающей им опасности, защищаемый интерес значительно превосходит нарушенный; д) деяние является соразмерным средством для устранения опасности; е) воля лица должна быть направлена на предотвращение опасности (как и в состоянии необходимой обороны). Вторая разновидность крайней необходимости предполагает защиту жизни, здоровья или свободы самого лица, его родственников или близких путем совершения противоправного деяния.

Влияние ошибки на уголовную ответственность. Ошибку можно разделить на ошибку в праве и ошибку в факте. Ошибка в праве – это ошибка в классификации, ошибка в законе. Ошибка в факте - это ошибка относительно обстоятельств дела. В УК ФРГ указано, что действует невиновно тот, кто при совершении деяния не осознает его противоправности. Это правило действует лишь, если это лицо не могло избежать ошибки. Но если оно могло избежать этой ошибки, то при назначении наказания это будет служить смягчающим обстоятельством, хотя и не будет исключать уголовную ответственность.

Исполнение приказа. Уголовной ответственности подлежит тот, кто выполняет явно незаконный приказ.

Принуждение бывает физическое (под воздействием сил природы, под воздействием человеческой силы) и психическое (моральное). Физическое принуждение - это физическое воздействие одного человека на другого, которое полностью исключило возможность выражать свою волю. Если физическое насилие не было непреодолимым, то совершение преступных действий полностью не исключает уголовную ответственность. Психическое (моральное) принуждение редко полностью подавляет волю и обычно не исключает возможности действовать по своей воле. Не будут оправданы такие преступления, как геноцид, проведение биомедицинских исследований над людьми и т.д.

УК Германии (§ 226 а) рассматривает согласие потерпевшего на нанесение ему телесного повреждения (например, на соревнованиях) как обстоятельство, исключающее противоправность деяния, если при этом не были нарушены общепринятые моральные нормы. Эвтаназия  - это разновидность согласия потерпевшего. В июне 2009 г. в Германии разрешена пассивная эвтаназия. Принят закон, дающий людям право подписывать заблаговременное распоряжение о прекращении жизнеобеспечения в случае серьезной болезни. Такое "завещание о жизни" должно содержать информацию о том, какую помощь или ее отсутствие человек желает получить, если болезнь или травма не позволят им самостоятельно высказать свою волю.

Меры исправления и безопасности являются специфическим институтом уголовного права ФРГ. Их особенность состоит в том, что они являются особым правовым последствием и применяются не только тогда, когда виновность лица установлена судом и имеется приговор суда, но и в случае отсутствия виновности лица. Меры исправления и безопасности были введены в систему правовых последствий УК ФРГ Законом о привычных преступниках от 24 ноября 1933 г. Мерами исправления и безопасности являются:  помещение в психиатрическую больницу; помещение в учреждение изоляции для алкоголиков или наркоманов; превентивное заключение; установление надзора; лишение разрешения управлять автотранспортным средством; запрет на профессию.

Помещение в психиатрическую больницу (§ 63) возможно при наличии ряда условий: а) совершение противоправного деяния  в состоянии невменяемости (§ 20) или уменьшенной вменяемости (§ 21); б) если из общей оценки лица и его деяния следует, что от него, вследствие его состояния, можно ожидать серьезных противоправных деяний и поэтому оно опасно для общества.

Для помещения в лечебное заведение для алкоголиков и наркоманов

(§ 64) необходимо наличие следующих условий: а) склонности к чрезмерному употреблению спиртных напитков или других одурманивающих средств; б) осуждение за противоправное деяние, совершенное им в таком состоянии или в результате этой склонности, либо отсутствие осуждения только потому, что лицо было в состоянии невменяемости, которая доказана или не исключена; в) имеется опасность, что вследствие такой склонности лицо способно совершить в будущем серьезные противоправные деяния.

Превентивное заключение (§ 66) может быть назначено в двух случаях. В первом случае необходимо наличие следующих предпосылок: а) лицо должно быть осуждено за умышленное преступное деяние на срок не менее двух лет; б) до этого лицо уже дважды осуждалось за умышленные преступные деяния каждый раз к наказанию в виде лишения свободы на срок не менее одного года; в) за одно или несколько этих деяний до совершения нового деяния отбыло наказание в виде лишения свободы на срок не менее двух лет или к нему применялась мера исправления или безопасности. Абзац 2 § 66 УК ФРГ предусмотрел еще один случай, когда возможно назначение превентивного заключения: если лицо, при отсутствии у него в прошлом осуждений или применения к нему мер изоляции,  совершило три умышленных преступных деяния, за которые было лишено свободы каждый раз на срок не менее одного года и осуждено за одно или несколько такого рода деяний к наказанию в виде лишения свободы на срок не менее трех лет. Причем в данном случае прошлое деяние не учитывается, если в промежутке между ним и следующим совершенным деянием прошло более пяти лет.

Для применения мер, связанных с лишением свободы, характерны ряд особенностей: продолжительность применения этих мер в приговоре не указывается; указанные сроки начинают истекать с момента помещения в эти учреждения; если максимальный срок истек, то лицо, помещенное в эти заведения, освобождается; в процессе применения к лицу меры суд может в любое время назначить условную отсрочку исполнения данной меры. В рамках мер, не связанных с лишением свободы, можно выделить следующие элементы этой подгруппы системы мер исправления и безопасности.

Установление надзора  состоит в передаче осужденного под надзор соответствующего органа, который обычно находится в компетенции управлений юстиции федеральных земель. Предпосылками установления надзора являются: 1) совершение преступного деяния, за которое закон специально предусматривает установление такого надзора (например, § 181b, 256, 262 и др.); 2) за это деяние назначается наказание в виде лишения свободы на срок не менее шести месяцев; 3) существует опасность совершения лицом новых преступных деяний. В таких случаях надзор как мера исправления и безопасности устанавливается наряду с наказанием. Надзор может быть также установлен: 1) в случаях отбытия наказания в виде лишения свободы на срок не менее двух лет за совершение умышленного преступления, если наказание отбыто полностью, и 2) при назначении меры исправления и безопасности, связанной с лишением свободы (например, § 67Ь, 67с, 67d). В период надзора осужденный подчиняется органу надзора, на период надзора суд назначает осужденному помощника. Надзор длится от 2 до 5 лет.

Лишение водительских прав (§ 69) применяется в случаях, если: 1) лицом совершено преступное деяние при или в связи с управлением автотранспортным средством; 2) за это деяние лицо должно быть осуждено или не осуждено только потому, что доказана или не исключается его невменяемость; 3) из обстоятельств совершения деяния следует, что лицо неспособно управлять автотранспортным средством. Эта неспособность (абз. 2 § 69) имеет место при совершении таких преступных деяний, как нарушение правил безопасности дорожного движения (§ 315с), управление транспортным средством в состоянии алкогольного опьянения (§ 316), при определенных условиях в случае незаконного оставления места дорожно-транспортного происшествия (§ 142), если все эти деяния были совершены в состоянии полного опьянения (§ 323 а). Водительские права теряют силу с момента вступления приговора в законную силу. По приговору суда одновременно с лишением лица водительских прав изымается свидетельство на управление автотранспортным средством. Наряду с этим или независимо от этого суд может назначить запрещение на выдачу новых водительских прав на срок от шести месяцев до пяти лет или бессрочно (§ 69 а). Запрещение начинается с момента вступления приговора в законную силу. В силу обстоятельств (абз. 7 § 69 а) суд может досрочно отменить указанное запрещение.

Запрещение заниматься определенной профессиональной деятельностью (§ 70 -- 70b) назначается в случаях, если 1) совершено противоправное деяние, за которое лицо было осуждено или не было осуждено только потому, что его невменяемость доказана или не исключается; 2) деяние совершено лицом при злоупотреблении своей профессией (например, врача или педагога) или ремеслом или при грубом нарушении связанных с ними обязанностей; 3) общая оценка лица и его деяния позволяет установить опасность того, что при дальнейшем занятии данной профессией или ремеслом лицо совершит значительные преступные деяния указанного характера. Продолжительность данного запрещения может составлять от 1 до 5 лет или бессрочным (абз. 1 § 70). Запрещение заниматься определенной профессиональной деятельностью начинает действовать с момента вступления приговора в законную силу. Особенностью данной меры является также и то, что в период запрещения лицо не может заниматься этой деятельностью за другого или осуществлять ее через представителя. Если лицо, нарушая запрет, все же занимается указанной деятельностью, то оно может быть привлечено к уголовной ответственности по § 145с и осуждено к лишению свободы на срок до одного года или к денежному штрафу.

Специфичным для германского уголовного права является то, что помимо мер исправления и безопасности, указанных в УК ФРГ, существуют и меры, установленные в дополнительном уголовном праве (Nebenstrafrecht). Например, Закон о защите животных от 24 июля 1972 г. (§ 20) содержит такую меру, как запрет содержания животных любого или определенного вида. Специфические меры, применяемые к несовершеннолетним правонарушителям, установлены в молодежном уголовном праве (Jugendstrafrecht) [8]. К ним можно отнести, например, воспитательные и исправительные меры, предусмотренные Законом об отправлении правосудия по делам молодежи в редакции опубликования 11 декабря 1974 г.

Уголовная политика определена  как рациональный контроль над преступностью уголовно-правовыми средствами. Одним  из средств контроля является наказание, но оно должно сочетаться с другими его средствами. Поэтому уголовная политика означает постоянный поиск оптимального соотношения наказаний с иными средствами, обеспечивающими соци­альный порядок. Следует постоянно проверять эффективность наказания, а также изыскивать иные возможности обеспечения социального порядка.

Библиография

1.     Морозова Л.А.Теория государства и права. Учебник. М.: Эксмо, 2007.С.267.

2.     Основной Закон ФРГ // Конституции зарубежных государств // Сост. Проф. В.В. Малков. М.: Изд-во БЕК, 2000. §42.

3.     Grundgesetz fur die Bundesrepublik Deutschland.-Bonn:Budeszen-trale Fur politische Binlund,1998.-96S.

4.     Кибальник А. Г. Введение в международное уголовное право /А. Г. Кибальник; Науч. ред. А. В. Наумов. - Ставрополь : Ставропольсервисшкола, 2001. -272 с, С. 89.

5.     Васильева Е.Г.Меры уголовно-процессуального принуждения.
Монография. Уфа: Издательство Башкирского государственного университета, 2003. 136 с.

6.     Жалинский А., Рерихт А.Введение в немецкое право.М.:СПАРК,2001.

767 с.

7.     Уголовное право зарубежных государств: Общая часть : Англия, США, Франция, ФРГ, Япония, Италия /Авт. кол. Н. А. Голованова, В. Н. Еремин, М. А. Игнатова и др. // Под ред. И. Д. Козочкина ; Институт международного права и экономики имени А. С. Грибоедова. -М.:Институт международного права и экономики им. А. С. Грибоедова,2001. -576 с.

8.     Касторский Г. Л., Родина  Е. В.Современная уголовная политика в Германии /Г. Л. Касторский.//Правоведение. -1993. - № 5. - С. 127 – 129.