О ПРОБЛЕМАХ ДВОЙСТВЕННОЙ СИСТЕМЫ СУДОУСТРОЙСТВА В ЧЕЧНЕ  И НА СЕВЕРНОМ КАВКАЗЕ НА РАЗЛИЧНЫХ ЭТАПАХ В ТРУДАХ РОССИЙСКИХ ИССЛЕДОВАТЕЛЕЙ.

Д.Х.Сайдумов

КНИИРАН, Академия наук Чеченской Республики

bulatto@mail.ru

 Ключевые слова: суд,судебная система,правосудие,адат, шариат, закон, решение суда, плюрализм, правовая система

Keywords: court, judicial system, justice, an adat, Sheriyat, the law, a judgement, pluralism, legal system.

В статье рассмотрены вопросы   сосуществования адатской, шариатской и светской системы  правосудия в Чечне и на Северном Кавказе в целом. Анализируется прошлое и настоящее обычно-правой системы правосудия. Проводится сравнение мнений исследователей по общим вопросам деятельности судебных институтов на Северном-Кавказе.

In article coexistence questions адатской, шариатской and secular system of justice in the Chechen Republic and in the North Caucasus as a whole are considered. The past and the present of the usually-right system of justice is analyzed. Comparison of opinions of researchers on the general questions of activity of judicial institutes in the North Caucasus is spent.

         В  юриспруденции термин  правовой  плюрализм зачастую  применяется   для обозначения правового положения, когда  сосуществуют две или более правовые системы в одном и том же социальном поле.  Данная ситуация применима к Чечне, где длительное время наблюдалась система, когда судопроизводство осуществлялось как по шариату, так и по адату. Даже с  укреплением позиций России на Кавказе новая светская система отправления правосудия в своих целях частично использует данные системы  как  адат, так и шариат.                                                                                                                                      Правовое реформирование, проводившееся в первое десятилетие после установления советской власти на Северо-Западном Кавказе, испытало на себе влияние нескольких политических направлений. Одни лидеры поддерживали сохранение адата и медиаторского суда, другие - шариат, предполагая значительно расширить сферу его применения, и, наконец, третьи отстаивали точку зрения о необходимости полной ликвидации адатно-шариатного судопроизводства и формирования новых судебных институтов, основанных на советском судопроизводстве.[1].                                                        Право как социальный институт прошло в своем развитии три этапа, проделав путь от первоначальной фрагментарности до современной зрелости. Так и формирование адата на Северном Кавказе — длительный исторический процесс, осложненный особенностями развития народов, спецификой влияния мусульманской религии и права.Адат у них надо рассматривать как рациональный итог многовекового развития. Общие черты возникновения систем адатов у северокавказских народов на начальных стадиях цивилизации настолько схожи, что о них можно говорить единообразно.В условиях перехода от позднеродового к раннеклассовому обществу в XVI—XVII вв. на Северном Кавказе утверждаются правовые образования, наступает период господства адата, фиксируемого в письменных источниках и изустных преданиях на центральном и северо-западном Кавказе.В этих сборниках уже наметилось представление о праве как едином целом, масса обычно-правовых норм была объединена в указанные своды, этот правовой организм рос и сознательно развивался на протяжении жизни поколений. Помимо других, в них трактовались вопросы изменения, дополнения и пересмотра адатов, введения новых адатов, хране­ния их в народных судах, чтения адатов при разбирательстве дел. Данные письменные памятники права народов Северного Кавказа по своим технико-юридическим характеристикам во многом совпадают. Все они — компиляции, состоящие, главным образом, из трех основных компонентов: решений конкретных дел, которым придано нормативное значение; санкционированных властью господствующих обычаев; непосредственно правотворческих постановлений. Именно в этих национальных системах адата аккумулировались особенности данного этноса, его культуры, экономического, политического и духовного развития, специфика становления и совершенствования юридических отношений. Убийство в большинстве государств, обществ, этносов считается противоправным, за исключением известных случаев. Практический подход к институционной значимости адата на Северном Кавказе менялся от эпохи к эпохе и мог быть различным в разное время, даже если это право оставалось неизменным. Присоединение к Российской империи Северного Кавказа означало знакомство с правовым строем его народов и сделало необходимым выбор между его признанием или сломом. В России в XIX в. уже имелся опыт применения традиционного права.Весьма широкое изучение юридических обычаев народов России началось в XIX в., хотя большая часть населения страны издревле применяла юридические обычаи в своей жизни, но это игнорировалось официальной властью, которая как бы не замечала их и не признавала источниками права. Начало новым представлениям было положено Екатериной II, которая писала в одном из наказов: "Законы суть особенные и точные установления законоположника, а нравы и обычаи суть установления всего вообще народа. Весьма худая та политика, которая переделывает то законами, что надлежит переменять обычаями".[2].                                                                                                                    Постепенно власть и ученые стали осознавать необходимость не просто изучения, но и применения в государственном управлении и законодательном процессе результатов исследования обычного права. Большую роль в этом сыграли труды комиссии по изучению народных юридических обычаев, созданной в Петербурге при Русском географическом обществе. Труды этой комиссии стоят у истоков российской школы "сравнительной юриспруденции", благодаря им появилась возможность создать общую теорию эволюции права, что послужило стимулом к изучению других правовых систем. С принятием ислама  чеченцами , в обществе жившем по адату  новая система отправления правосудия по шариату нередко входила в противоречие с адатским правом. Многое, что приказывала религия, не было согласовано с их обычаем; многое, что было допущено обычаем чеченцев, запрещалось Кораном. Именно в Нашхое стариками чеченских общин было принято решение согласовать народные  правовые законы  с догматами Корана в тех случаях, когда это оказывалось возможным, не отнимать у народа его любимую вольницу (парг1ато) [3] .                                                                                                                                     Ислам приходит на Кавказ в VII веке, одновременно с арабскими завоеваниями. С тех пор присутствие ислама остается постоянным, однако проявляется он с разной степенью влияния. После первого завоевательного внедрения в VII веке новый всплеск успешного проникновения идей ислама связан с походами Тамерлана в XIV веке, когда удавалось распространять его влияние как насильственными, так и ненасильственными, миссионерскими методами. Затем, в XV веке Северный Кавказ испытал мощное турецкое воздействие, в том числе и идеологическое. Но структурные пропорции религиозно-социологической ситуации сохранены: спокойное принятие ислама при условии, что неизменной останется традиционная нравственно-правовая система.В XVIII - XIX веках большую роль в распространении ислама сыграли миссионеры из Дагестана - региона, в котором он получал устойчивое развитие, начиная с X века. Здесь неизменно распространялось знание арабского языка и письменности, строились мечети, организовывались медресе. На территории вайнахских народов - чеченцев и ингушей - ислам утвердился с конца XVIII века, хотя его активное проникновение началось с XVI века, когда в мекхелах появились толкователи обычного традиционного права - адата, обученные в исламских школах. Новая религиозная система должна была естественно и постепенно создать новые мифологические и нравственные ориентиры, которые заведомо должны были вытеснить из социума старые, традиционные. Этот процесс был неизбежен, и тот факт, что он не привел к абсолютному успеху, к которому стремились просветители, свидетельствует только об особой крепости этнорелигиозных традиций.Между тем в XVIII веке Российская империя взяла курс на установление господства на Северном Кавказе. Это было продиктовано политической обстановкой, обострением отношений с Турцией, присоединением в 1800 году Грузии к России. Началось постепенное российское продвижение на Северный Кавказ, которое было воспринято кавказскими народами как покушение на их этническую и религиозную самобытность [4]  .                                                                               У чеченцев в рассматриваемый период было введено смешанное законодательство, составленное из двух противоположных элементов – шариата, основанного на общих правилах нравственности и религии, и адата – закона, основывающегося на обычаях предков.                                                                                                                                 Подразумевание  шариата как нормативной системы предполагает то, что  шариат     располагает  готовыми нормами, которые применимы для любой ситуации .  Считается, что шариат жестче адатов, но это верно только применительно к уголовному праву. В данной отрасли  права  свойственны такие виды наказания как : отсечение руки за воровство,  битье палками и т.д. Хотя  в других областях правового применения  шариат порой  гуманнее, нежели  адаты. В той же уголовной отрасли права,  к примеру  отношением к кровной мести у адата и шариата противоположное.  По адату кровная месть допускалась,  шариат же не приемлет кровную месть. Мусульманское право оказало очень большое влияние на развитие государства и права целого ряда стран, в том числе и России. Сфера действия его юридического и идеологического факторов остается широкой и в наше время, что во многом предопределяется тесными связями мусульманского права с исламом как политической и религиозной системой. Исламское право рассматривает правовые установления как частицу единого божественного закона и по- рядка. Отсюда велениям и запрещениям, составляющим нормы шариата, как части исламского права также приписывается божественное происхождение. Шариат – свод религиозных и правовых норм, составленный на основе Корана, Сунны, Иджма, а также Кияса и Фетвы. Адатное право (обычное) сугубо национально и именно поэтому его рецепция способна обеспечить не только социальную защиту коренных народов, но и их суверенитет в отношении территории и ресурсов. Именно это учитывалось исламским правом при его распространении на регионы, не населенные арабами. Роль местного адатного (обычного) права, в особенности в России (в частности на Северном Кавказе), обычно увеличивалась в тех случаях, когда отношения между официальной администрацией и местным населением (особенно в зонах расселения племен) становились острыми .В тоже время, адат накладывал строгие ограничения на интерпретацию шариата и утверждал ценности традиционной культуры даже в рамках принципов ислама, позволив сохранить в первоначальном виде целый ряд обычаев и традиций. Они вошли в исламское право, дополнив шариат. По мнению современных антропологов, исламское право Северного Кавказа в значительной степени комплекс адатов, а не классический шариат [5].                                    По мнению Л.Сюкияйнена в  исламской системе социально-нормативного регулирования все нормы тесно связаны, взаимодействуют и дополняют друг друга. Однако переплетение разнотипных правил поведения не только не исключает, но и предполагает их различение. На практике юридические нормы во многих отношениях отличались от иных, прежде всего религиозных регуляторов. Широкое понимание мусульманского права отнюдь не исключает постановки вопроса о существовании мусульманского права как юридического феномена. Более того, анализ соотношения собственно правовых норм с другими (прежде всего религиозными) правилами поведения и их взаимодействия позволяет говорить о том, что в исламской системе социально-нормативного регулирования в качестве самостоятельного имеется правовой элемент - мусульманское право в узком, юридическом смысле. Конечно, самостоятельность мусульманского права как юридического явления и его независимость от религиозных постулатов ислама относительны. Было бы неверно утверждать, что между ними нет никакой связи. Более того, мусульманское право является самостоятельной правовой системой (семьей), специфика которой заключается прежде всего в сложном сочетании религиозного и собственно юридических начал. Анализ их соотношения позволяет лучше понять основные характерные черты мусульманского права, отличающие его от других правовых систем (семей). В частности, как юридическое явление мусульманское право сформировалось в результате исламизации правовой практики, придания религиозной формы рациональной систематизации юридических принципов, норм и индивидуальных решений. Переплетение иррационального и рационального моментов во многом предопределяет и идейную основу мусульманского права, пронизывающие его ценности, а также общую направленность исламского правосознания включая правопонимание и стиль мышления мусульманских юристов. Для философии и общей теории мусульманского права характерно заметное преобладание религиозного взгляда на юридические проблемы. В идейно-теоретическом плане оно подчинено общим началам ислама. Однако мусульманские юристы подходили к этим началам с позиций правовой практики, переводя их с помощью рациональных методов толкования на язык юридических правил поведения. Такую роль юристов особенно важно отметить, поскольку основным источником традиционного мусульманского права выступала доктрина, выводы авторитетных исламских правоведов, принадлежавших к различным школам (толкам) интерпретации Корана и сунны. С учетом этого следует анализировать также структуру и технико-юридическое содержание мусульманского права. Так, весьма абстрактные и неоднозначно понимаемые положения сочетаются в нем с детализированными, казуальными нормами и индивидуально-правовыми решениями. Причем между этими двумя сторонами содержания мусульманского права нет противоречия, поскольку обращенные к мусульманам общие предписания, имеющие преимущественно характер религиозно-этических ориентиров, могут быть реализованы на практике только в виде конкретных правил поведения, которые и формулируются мусульманско-правовой доктриной. Однако соотношение общих ориентиров и конкретных правил неодинаково для двух частей мусульманского права, первая из которых включает предписания, касающиеся прежде всего исполнения религиозных обязанностей (ибадат), а вторая сводится к нормам, определяющим взаимоотношения людей между собой (муамалат). Если Коран и сунна содержат все основные правила "ибадат", то подавляющее большинство конкретных норм в сфере "муамалат" было сформулировано мусульманскими юристами. Своеобразным соотношением религиозного и юридического начал объясняется и тот факт, что в мусульманском праве в собственном смысле основное внимание уделяется внешнему поведению человека, а не его внутренним мотивам. Вместе с тем осуществление его норм на протяжении веков опиралось главным образом на религиозную совесть мусульман и их восприятие данных норм как религиозных. Не случайно в мусульманско-правовой теории активно развивались как концепция "интереса", учитывающая прежде всего религиозно-этические ценности ислама, так и учение о юридических стратагемах, принимающее во внимание лишь формальное соответствие поступков или сделок установленным правилам. В целом, однако, эффективность механизма действия мусульманского права во многом объясняется близостью, а нередко и слитностью правосознания с нормами, готовностью мусульман соблюдать последние без вмешательства государства и особого аппарата принуждения[6].                                                                                                                           Уже на рубеже 1920-х годов власти Горской АССР опубликовали первые запретительные постановления против не только кровной мести, но и уплаты возмещения за кровь, а также целого ряда прежних брачно-семейных обычаев. Одновременно на национальные автономии Северного Кавказа распространялись соответствующие декреты и законы РСФСР, где в гл. X были сведены, унифицированы и снабжены санкциями все преступления, отнесенные к разряду "бытовых" (позднее - "составляющих пережитки родового быта", еще позднее - "составляющие остатки местных обычаев"). Одновременно в Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР была введена статья, разрешающая возбуждать по всему кругу бытовых преступлений публичное обвинение,независимое от жалобы пострадавших. Статья была прямо направлена против местной юридической специфики, так как часто бывало, что потерпевшие под влиянием родни и соседей не решались прибегать к защите нового закона. Это рассматривалось как неуважение к традициям, к хранителям и ревнителям традиций - старшим, а со стороны женщин - и как неуважение к мужчинам.Нормы УК РСФСР только в одном случае принципиальным образом не отличались от прежних имперских законов (кровная месть рассматривалась как умышленное убийство), однако и здесь общий подход был строже и далек от привычного населению полиюридизма: карались также уплата и получение композиций, а также уклонение от примирения [7] .                                                           Говоря о советском периоде с  1970 года до начала 1990-х годов следует отметить, что он характеризовался укреплением  формы  ‘‘двойственного‘‘ урегулирования конфликтов , когда   рассмотрения многих дел  происходило  с помощью  известных старейшин при негласной  поддержке местных судебных институтов. Решения тех или иных вопросов именно по адатско-шаритаской системе было распространено в ЧИАССР  даже в период,когда власть контролировала практически все. Исследуя проблемы применения системы отправления правосудия, стоит особо подчеркнуть, что для Чеченской Республики они звучат особенно актуально в силу того, что адат в обществе вседа обладал большой силой, а с усилением  роли  ислама  и шариат стал играть одно из доминирующих значений. Но, что важнее или, что более подходит чеченцам адат или  шариат. На данный вопрос нет однозначного ответа. Тем более, что шариат несмотря на свое присутствие в Чечне и в целом на Северном Кавказе  не применял практически никогда такой вид наказания-как отсечение руки.  Например, за такое преступление как квалифицированная кража в мусульманском праве полагается отсечение руки, а в обычном праве, действовавшем среди местных сообществ Дагестана, применялся штраф. Или, например, за такое преступление как скотоложество с виновного, если он был совершеннолетним, хозяин скотины брал в возмещение морального ущерба барана, а в других селениях - пару поршней для ружья. В мусульманском же праве за аналогичное преступление наказание куда строже. Поэтому тем, кто пытается ввести шариат на территории того или иного региона, не мешало бы ознакомиться с историей и изучить, какие сферы общественных отношений регулировал шариат, а какие - обычное право. Кстати, когда в первые годы советской власти решили обратиться к шариату в противовес `адатам, далеко не все `адаты слепо заменялись шариатскими норами. Так, обнаружив, что вопросы уголовного права рассматривались до революции большей частью по `адатам, на них не стали распространять юрисдикцию шариата. Но применение более мягких на первый взгляд наказаний за уголовные преступления на Кавказе отнюдь не означает, что горцы были более гуманны, чем мусульмане Ближнего Востока. Вспомним, какие жестокие методы борьбы с преступниками применялись в имамате Шамиля[8].                                                                              Для того, чтобы внедрять шариат, мало одного лишь желания определенной группы лиц - нужны кадры, которые смогли бы достойно воплотить эту идею в жизнь. В середине 90-х годов прошлого века группа чеченцев обратилась к одному из авторитетных муфтиев Средней Азии с просьбой вынести фетву о том, что в Чечне необходимы шариатские суды. Но муфтий отказался дать такую фетву и отнюдь не потому, что он был противником введения шариатского судопроизводства, а потому что, по его мнению, на тот момент в Чечне отсутствовали соответствующим образом подготовленные люди, которые смогли бы достойно реализовать эту идею. Иногда доходило до смешного. Например, знаменитый уголовный кодекс Чечни 1996 года, о котором многие слышали, но который мало кто читал, был практически полностью списан с Уголовного Кодекса Судана, принятого за несколько лет до этого в соответствии с маликитским мазхабом (правовой школой), - в то время как в Чечне преобладает шафиитский мазхаб. Сторонники введения данного закона в Чечне так торопились, что забыли заменить в некачественно выполненном подстрочном переводе указанного кодекса Судана многие местные реалии. Например, там остались штрафы в суданских фунтах. Плата за кровь должна была взиматься верблюдами [9]. Вопрос, где взять их в Чечне?                                                                 В настоящее время в ряде российских регионов предпринимаются шаги по возрождению отдельных сторон мусульманско-правовой культуры. В этой связи вопрос о перспективах мусульманского права в России приобретает особую актуальность.  Использование мусульманского права в принципе не исключается законодательством России. Речь идет главным образом о правах и свободах человека, провозглашенных Конституцией высшей ценностью, которую государство призвано признавать, соблюдать и защищать (ст. 2). Это, естественно, относится и к российским мусульманам. Прежде всего обращение к мусульманскому праву неизбежно для осуществления их прав как верующих. Напомним, что многие культурные вопросы ислам относит к области права. Поэтому деятельность государства по гарантированию свободы вероисповедания и беспрепятственного исполнения мусульманами своих религиозных обязанностей, принятие им конкретных организационно-правовых мер (например, по созданию условий для совершения молитвы, осуществления паломничества или соблюдения поста) обязательно предполагает учет соответствующих положений мусульманского права. Но дело не ограничивается сугубо религиозно-культовыми вопросами (имеющими отношение преимущественно к праву на свободу вероисповедания) либо гарантиями общегражданских прав мусульман независимо от их конфессиональной принадлежности. Не меньшее, а возможно, даже большее значение в настоящее время приобретает использование достижений мусульманско-правовой культуры в интересах развития правовой системы России и прежде всего ее исламских регионов. Сегодня из чисто теоретической данная проблема очень быстро превращается в вопрос практической правовой политики. Следует отчетливо сознавать, что возрождение ислама в нашей стране, возвращение к его ценностям неизбежно ставят вопрос о признании ряда сторон мусульманско-правовой культуры, в том числе об их законодательном закреплении. Во всяком случае там, где приверженцы ислама составляют большинство или хотя бы заметное меньшинство, ни одна власть не может игнорировать этот факт, если, конечно, она хочет быть демократической властью в правовом государстве. Следует сразу оговориться, что обращение к основам шариата и мусульманского права может иметь место только при соблюдении ряда взаимосвязанных условий. Главное из них – последовательно правовой подход при отборе и использовании исламского наследия. Поскольку речь идет о мирских делах и принятии некоторых достижений исламской цивилизации всем обществом, в том числе и немусульманами, перспективы ислама в России во многом зависят от того, будут ли его основополагающие ценности облечены в правовую форму, сориентированы на правовые критерии. Иначе говоря, вне рамок религиозного культа и сугубо бытовых вопросов шариат может получить признание общества и государства в России только в качестве права. И наоборот – выделение из всего исламского наследия мусульманско-правовой культуры позволяет поставить ее достижения на службу российскому праву [10].

Литература:

1 И.Л. Бабич. Формирование правового плюрализма в советское и постсоветское время на Северо-Западном Кавказе . http://www.jurant.ru/ru/books/law_and_life/babich.htm.

2. Екатерина II. Сочинения. М., 1990. С. 24—25.

3. Д.Д. Таймуразов. Адаты горцев в понимании русских и советских исследователей. Грозный, 1990. С.31.

4.  Х.М. Манкиева Генезис правовой культуры народов Северного Кавказа. Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата философских  наук. Ростов-на-Дону, 2006.С.15.

5. Д.И.Богданов Д.И. Соотношение  адатного права, шариата и исламского права в России.http://www.ieml.ru/conference/pdf/2/12.pdf

6.Л.Сюкиянен.О правовой природе шариата и его взаимодействии с европейским правом.http://www.tatar-history.narod.ru/shariat.htm

7.А.И. Першиц Я.С. Смирнова. Юридический плюрализм народов Северного Кавказа, 1998 • №1

8  Р. Беккин, В. Бобровников. Северный Кавказ - не царство благородных разбойников// Татарский мир. - 2003. - № 19 (29). - декабрь. - С. 8.

9      .Там же.

10. Л.Сюкиянен. Шариат и мусульманско-правовая культура.http://www.ca-c.org/journal/cac-05-1999/st_12_sykiainen.shtml