Бурибаев Е.А.

Кандидат юридических наук,

доцент Евразийского гуманитарного института

Вопросы реформирования законодательства о нотариате Республики Казахстан

Правовое обеспечение института нотариата осуществляется, прежде всего, действующим уже более десятка лет Законом РК «О нотариате», в который на протяжении всего времени действия вносились точечные изменения, не затрагивающие общую концепцию нормативного правового акта, были направлены в целом на совершенствование правого регулирования порядка осуществления нотариальных действий, статуса нотариуса. Перспективным планом законопроектных работ Правительства Республики Казахстан на 2010-2011 годы [1] предусматривается разработка новой редакции Закона РК «О нотариате», сроки предоставления в Правительство и Парламент РК окончательной редакции, разрабатываемой Министерством юстиции РК, - 1 квартал 2009 года. Проектом нормативного правого акта предусматриваются ряд новелл концептуального характера, корректирующих допуск к нотариальной деятельности, статус нотариуса. В качестве, на наш взгляд, положительных аспектов законопроекта являются положения об усилении роли и значения нотариальных палат как важнейших субъектов института нотариата. Проектом предусматривается наделение Республиканской нотариальной палаты правом проводить аттестацию лиц, желающих заниматься нотариальной деятельностью, соответственно создание при палате аттестационной комиссии. Предполагается, что вновь создаваемая аттестационная комиссия при Республиканской палате будет обладать правомочием подавать иск в суд о лишении лицензии нотариуса. Повышение статуса Республиканской палаты является закономерным явлением, обусловленным развитием самостоятельного института частного нотариата, совершенствованием основ самоуправления нотариального сообщества, представляется закономерным этапом эволюции организационного и правого обеспечения развития института нотариата, а также усилением влияния принципа организации нотариальной деятельности, присущей Международному союзу латинского нотариата о том, что на коллегиальные органы нотариусов, а также на центральный нотариальный орган возлагается обязанность следить за тем, чтобы нотариусы исполняли свои обязанности в соответствии с самыми строгими требованиями профессиональной этики.

Наряду с на наш взгляд положительными аспектами принятия законопроекта, предусматривается ряд вызывающих возражения новелл. Так, проектом предполагается исключение из Закона РК «О нотариате» пункта 2 статьи 6, закрепляющего концептуальное положение института нотариата о том, что частные и государственные нотариусы имеют равные права и обязанности при осуществлении нотариальной деятельности, а оформленные ими документы имеют одинаковую юридическую силу. Указанное действующее нормативное правовое положение было введено в Закон «О нотариате» с целью создания полноценного, действенного и эффективного института частного нотариата. Равенство прав и обязанностей государственных и частных нотариусов при осуществлении деятельности является одним из принципов института нотариата, создающим правовые основы функционирования в Республике Казахстан равных по процедурам осуществления нотариальных действий и их юридической силе двух форм нотариата. Сущность данного принципа заключается в наделении частных и государственных нотариусов тождественными правами в процедурах совершения нотариальных действий, равными требованиями к порядку осуществления действий, а также в логично вытекающем равенстве юридической силы нотариально удостоверенных сделок, засвидетельствованных документов.

Исключая положение о равенстве государственных и частных нотариусов при совершении нотариальных действий разработчики проекта нормативного правового акта, устанавливают перечень сделок, которые исключительно может удостоверять государственный нотариус, это - любые сделки с участием государства либо организации с долей государственного участия, которые по замыслу разработчиков могут быть удостоверены только государственными нотариусами. Наряду с указанным, исключение равенства частных и государственных нотариусов приведет к дальнейшему увеличению нотариальных действий, на совершение которых будут уполномочены исключительного государственные нотариусы. Следует отметить, что практически данное положение является неисполнимым, поскольку в Казахстане на сегодняшний день функционируют лишь несколько государственных нотариусов, дислоцирующихся в гг. Астана и Алматы, то есть при принятии рассматриваемой поправки государственные субъекты, располагающиеся в иных регионах, будут лишены возможности обратиться за совершением нотариальных действий. Неизбежно встающий вопрос об увеличении количества государственных нотариусов в соразмерном аспекте потребностям в нотариальных действиях субъектов с государственным участием вызовет соответствующее неоправданное повышение расходов государственного бюджета.

Исключение равенства государственных и частных нотариусов при осуществлении деятельности входит в противоречие Конституции РК. В Постановлении Конституционного Совета Республики Казахстан № 1 от 31 января 2005 года «О проверке конституционности пункта 3 статьи 15 Закона Республики Казахстан «О нотариате» по обращению суда города Астаны», в его мотивировочной части, указывается, что пункт 1 статьи 14 Конституции устанавливает равенство всех перед законом и судом. Это предполагает равенство прав и обязанностей, единство требований и правовой ответственности для всех субъектов соответствующих правоотношений, осуществляющих однородные виды деятельности. Пункт 3 статьи 15 Закона «О нотариате», устанавливая обязательность аттестации частных нотариусов, не предусматривает таковую для государственных нотариусов. Распространение на государственных нотариусов положений Правил проведения аттестации административных государственных служащих, утвержденных Указом Президента Республики Казахстан от 21 января 2000 года № 327, обусловлено их статусом государственного служащего и не отражает специфики деятельности нотариуса. Нотариальная деятельность, осуществляемая государственными и частными нотариусами, основывается на разных формах собственности. В соответствии с пунктом 1 статьи 6 Конституции в Республике Казахстан признаются и равным образом защищаются государственная и частная собственность. Смысл конституционного требования о равной защите государственной и частной собственности заключается также в том, что государственный и частный собственник в конкретных правоотношениях, разрешенных и допускаемых законодательством, будут подчиняться одному и тому же правовому режиму, как в публичной, так и в частной сферах (постановление Конституционного Совета от 3 ноября 1999 года № 19/2). Однако Закон «О нотариате» создает неодинаковые правовые условия деятельности государственных и частных субъектов оказания нотариальных услуг. Таким образом, пункт 3 статьи 15 Закона, устанавливая прохождение аттестации только для частных нотариусов, входит в противоречие с пунктом 1 статьи 14 Конституции, устанавливающим равенство всех перед законом, и пунктом 1 статьи 6 Конституции, предусматривающим признание и равную защиту государственной и частной собственности.

Вышеприведенные выводы Конституционного Совета относились к мотивировке необоснованного ранее существовавшего требования Закона «О нотариате» к обязательной периодической аттестации частных нотариусов. В полной мере раскрывает аргументы в поддержку положения о противоречии Конституции РК упразднение равенства нотариальных действий осуществляемых государственными и частными нотариусами.

Таким образом, исключение основополагающего принципа института нотариата о равенстве прав и обязанностей частных и государственных нотариусов при осуществлении нотариальной деятельности, о тождественности юридической силе оформленных ими документов противоречит Основному закону страны, подрывает основы института частного нотариата, способствует распаду единого института нотариата.

Следующим положением рассматриваемого законопроекта, вызывающим возражения, являются нормы об упразднении полномочий Министерства юстиции Республики Казахстан, предусмотренные подпунктами 7-1), 15) статьи 32, заключающиеся в правах Министерства утверждать число нотариусов по каждому нотариальному округу; утверждать положение о кадровом резерве и проведении конкурса на замещение вакантной должности нотариуса. Кроме того, исключаются совместные полномочия территориального органа юстиции и нотариальной палаты, закрепленные в подпунктах 2), 3), пункта 2 статьи 33 Закона «О нотариате», уполномочивающие указанных субъектов совместно вносить представление в Министерство юстиции о численности нотариусов в нотариальном округе для утверждения; формировать резерв лиц, получивших лицензию на право занятия нотариальной деятельностью, и проводить конкурсный отбор для замещения вакантной должности частного нотариуса.

Значение и сущность вышеприведенных новелл заключаются в упразднении государственного контроля за допуском к осуществлению нотариальной деятельности, путем проведения соответствующих конкурсов и формирования резервов, ликвидацию государственного регулирования численности нотариусов в административно-территориальных единицах. Соответственно в случае принятия указанных поправок любое лица, обладающее лицензией на право занятия нотариальной деятельностью, может после вступления в члены нотариальной палаты начать осуществлять деятельность в качестве нотариуса. Полагаем, что данные изменения будут шагом назад в развитии нотариата, как известно, до 2003 года не существовала система конкурсного отбора на должность нотариуса. Внедрение ограничения количества нотариусов по нотариальным округам, конкурсный отбор на занятие вакантных единиц нотариусов в каждой конкретной административно-территориальной единице были продиктованы стратегической линией развития казахстанского нотариального нотариата на базовых принципах системы Латинского нотариата, являющихся Приложением к Уставу Международного Латинского нотариата. Указанные принципы определяют следующие основополагающие положения к организации нотариальной деятельности: «закон определяет территорию, на которую распространяется компетенция каждого нотариуса, а также количество нотариальных контор. Закон также следит за тем, чтобы это количество в любом случае было таким, чтобы нотариальное обслуживание было гарантировано должным образом, и чтобы избежать возникновения монополий. Рекомендуется ограничивать количество нотариальных контор, а также следить за тем, чтобы компетенция одного нотариуса не распространялась на всю страну. Закон также определяет коммуну (округ), где будет располагаться та или иная нотариальная контора».

Таким образом, исключение из Закона «О нотариате» положений о регулировании численности, местонахождения, территории деятельности нотариусов входит в противоречие с основными принципами Международного союза латинского нотариата, членом которого стремиться стать наша Республика.

Разработчикам законопроекта следует иметь в виду, что нотариальное сообщество заинтересовано в ограничении и регулировании численности нотариусов, что объясняется естественными факторами борьбы с конкурентами, будет искать пути ограничения численности нотариусов в каждой административно-территориальной единице. В связи с чем одним из негативных последствий обсуждаемых изменений в правовом обеспечении нотариата станет выработка нотариальными палатами дополнительных препятствий для граждан, изъявляющих желание заниматься нотариальной деятельностью, полагаем, что к такими препонами станут непомерные в денежном выражении взносы, устанавливаемые для вступление в членство в палатах. На сегодняшний день имеется в данном аспекте негативный опыт нотариальной палаты г. Алматы и иных, определивших более миллиона тенге в качестве первоначального взноса для лиц, допущенных государством к работе в качестве нотариуса, прошедших конкурс на занятие нотариальной деятельностью, и дополнительно формально обязанных вступить в члены палаты для начала осуществления полномочий. Данная практика, полагаем, входи в противоречие с Конституцией РК, устанавливающей равенство граждан независимо от их имущественного положения, и не соответствует принципам государственного лицензирования нотариальной деятельности.

Список использованных источников:

1. Постановление Правительства Республики Казахстан от 18 февраля 2009 года № 185 «О Перспективном плане законопроектных работ Правительства Республики Казахстан на 2010-2011 годы».