Право/ 9. Гражданское право

Джакишева Аида Жомартовна

Казахский гуманитарно-юридический университет

Медиация - одна из технологий альтернативного

урегулирования споров

Стремление договориться человеку присущи всегда и способы подобные медиации, интуитивно применялись человеком разумным испокон веков. Медиация в его современном понимании нашла отражение в директиве Европейского парламента и Европейского совета, которая вступила в силу в мае 2008 года. Директива, важна для развития медиации в мире, вообще она одобрена 27 членами ЕС и это значит, что очень большая часть западных стран признала его ориентиром. Во всех странах и культурах развития, интеграция медиации имеет много схожего, но и много различий, особенности и одним из важных аспектов в этом процессе является формирование правовой базы. Изучение зарубежного опыта показывает, что не всегда наличие специального закона о медиации в национальном законодательстве отражает реальное развитие этого института в соответствующей стране. Можно проследить общемировую тенденцию: все больше государств создают законодательную базу для альтернативных способов разрешения споров в особенности медиации.

5 августа 2011 году введен в действие закон Республики Казахстан «О медиации», который устанавливает альтернативный способ урегулирования споров путем обращения конфликтующих сторон к медиатору.
Понятие «медиация» происходит от латинского «mediare» и означает буквально «посредничать». Медиация - это метод посредничества в разрешении спора, цель которого состоит в содействии сторонам в самостоятельном урегулировании спора к взаимному удовлетворению и к обоюдной пользе. Эффективность подобного урегулирования достигается благодаря раскрытию посредником-медиатором в спорящих сторонах способности к кооперации и коммуникации.

Роль медиатора заключается в обеспечении помощи сторонам в проведении переговоров в конструктивном русле для достижения лучшего понимания интересов каждой из них и нахождения способа разрешения разногласий.

Медиатор не занимает предпочтительной позиции в отношении какой-либо из сторон и не играет роль третейского судьи, он должен сохранять нейтральную позицию и побуждать стороны к высказыванию своего мнения на протяжении всего процесса медиации, обеспечивая им равные возможности для высказывания своей точки зрения, позиции, интересов, мотивов и пожеланий.

Закон РК «О медиации» (далее - Закон) регулирует общественные отношения в сфере организации медиации, определяет ее принципы и процедуру проведения, статус медиатора и предъявляемые к нему требования. Сопутствующим Законом «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам медиации» внесены изменения и дополнения, в том числе в процессуальное законодательство в части процессуальных прав и обязанностей участников процесса, связанных с медиацией, а также использования в судопроизводстве итоговых документов по результатам медиации.

Согласно п. 1 статьи 1 Закона сферой применения медиации являются споры (конфликты), возникающие из гражданских, трудовых, семейных и иных правоотношений с участием физических и (или) юридических лиц, а также рассматриваемые в ходе уголовного судопроизводства по делам о преступлениях небольшой и средней тяжести, если иное не установлено законами Республики Казахстан. Некоторые исключения предусмотрены пунктами 2-4 указанной статьи.

Медиация не применяется:

1. Затронуты интересы третьих лиц, не участвующих в процессе медиации, и лиц признанных судом недееспособными;

2. Одна из сторон является государственным органом;

3. По делам о коррупционных преступлениях и иным преступлениям против интересов государственной службы и государственного управления.

Рассматривая вопрос о соотношении медиации и судов, следует исходить из того, что медиация представляет собой не суд, а форму посредничества в спорах. Медиатор - не судья, он не разрешает спор, а только ведет процесс медиации и помогает спорящим сторонам в выработке удовлетворяющего их решения.

Законом определен круг субъектов медиативной деятельности, включающий государственные органы, ответственные за отдельные стороны организации процесса медиации (пункт 4 статьи 9), а также лиц, способных осуществлять посредничество при разрешении споров (конфликтов).

О том, кто может являться медиатором в Казахстане, говорится в статье 9 Закона.

В качестве принципов деятельности медиаторов кодексы определяют, как правило, следующие:

Беспристрастность, нейтральность. Медиатор должен проводить медиацию нейтрально, что означает свободу от фаворитизма и непредвзятость. Медиатор должен сообщить сторонам обо всех известных ему имеющихся или потенциальных конфликтах интересов в этом деле. Это может касаться, в том числе:

- любых личных или деловых отношений с одной из сторон;

- любого финансового или другого интереса, прямого или непрямого,

касающегося результата медиации;

- случаев, когда медиатор (или сотрудник его/ее фирмы) действовал в роли, отличной от роли медиатора, в пользу одной из сторон.

Такую информацию медиатор должен предоставить сторонам перед началом медиации, у медиатора сохраняется обязанность сообщать сторонам такую информацию на протяжении процесса медиации в меру ее возникновения. После такого сообщения медиатор может отказаться от продолжения процедуры медиации.

Компетентность. Медиатор имеет право проводить процедуру медиации только в том случае, когда у него имеются необходимые знания. Если во время проведения медиации медиатор приходит к выводу о недостатке собственной компетенции для продолжения медиации, он должен обсудить данную проблему со сторонами при первой же возможности и принять необходимые меры или прекратить медиацию.

Обеспечение необходимого качества процесса медиации. Медиатор должен работать над тем, чтобы обеспечить качество процесса. Качественный процесс требует соблюдения медиатором старательности и выполнения всех процедурных правил. Каждой стороне должны быть обеспечены достаточные возможности для участия в дискуссии. Стороны сами решают, при каких условиях они достигнут взаимопонимания, заключат итоговый документ или прекратят медиацию.

Процедура медиации – способ урегулирования споров при посредничестве медиатора на основе добровольного согласия сторон для достижения ими взаимоприемлемого решения, отражающего интересы сторон спора.

Медиация может быть внесудебной, досудебной и судебной.
Внесудебная медиация проводится в случае, когда возникший между сторонами спор вызывает затруднения в его разрешении, а стороны не намерены обращаться в суд.

В досудебном порядке – когда в законе или договоре заключенным между участниками спора имеется медиативная оговорка о необходимости урегулирования разногласий путем применения процедуры медиации.
В рамках судебного процесса – это право стороны на любой стадии судебного разбирательства прервать процесс и обратиться к процедуре медиации. Суд обязан разъяснить сторонам их право обратиться за разрешением спора в порядке медиации, а так же приостановить производство по делу в случае заключения сторонами соглашения о проведении медиации до прекращения медиации.

Законом РК «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам медиации» внесены изменения в УК РК, УПК РК, ГК РК, ГПК РК, КРК об АП и законы РК «О местном государственном управлении и самоуправлении в РК».

Основными принципами в процессе медиации являются:
1. Добровольность
Все решения принимаются только по взаимному согласию сторон, каждая сторона в любой момент может отказаться от медиации и прекратить переговоры;
2. Равноправие сторон медиации
Стороны медиации пользуются равными правами при выборе медиатора, процедуры медиации, своей позиции в ней, способах и средствах её отстаивания, при получении информации, в оценке приемлемости условий соглашения об урегулировании конфликта и несут равные обязанности;
3. Независимость и беспристрастность медиатора
Медиатор сохраняет независимое отношение с каждой из сторон и обеспечивает им равное право участия в переговорах;
4. Недопустимость вмешательства в процедуру медиации
При проведении медиации, медиатор независим от сторон, государственных органов, иных юридических, должностных и физических лиц;
5. Конфиденциальность
Участники медиации не вправе разглашать сведения, ставшие известными им в ходе медиации, без письменного разрешения стороны медиации, предоставившее эту информацию.

Преимущества медиации:
• неформальная и гибкая процедура
• сохраняет отношения между сторонами медиации
• экономит ресурсы сторон (время, деньги)
• содействует удовлетворению интересов обеих сторон
• минимизирует риск публичного оглашения спора
• решение выполняется добровольно.

Литература:

1. Закон Республики Казахстан «О медиации» от 28.01.2011г.

2. Социальная модернизация Казахстана: Двадцать шагов к Обществу Всеобщего Труда (Обращение Назарбаева Н.А.10.07.2012)

3. Ведение переговоров и разрешение конфликтов / Перевод с англ. — М.: Альпина Бизнес Букс, 2006.