Начальник
юридического отдела, Кунафина И. Р.
ООО Группа компаний «ОПОРА», Россия
Генезис обычного права
башкир в XVI - начале ХХ веков
Обычное право является
естественным этапом формирования и развития права любого народа.
Мы рассматриваем возникновение и формирование
обычного права башкир в разрезе социальной организации данного общества, как
интегрирующую функцию права в ней, элемент правосознания, образ правовой
культуры, регулятор общественных отношений.
Говоря о генезисе обычного права башкир, можно
сказать, что он прошел все стадии от возникновения, развития и до деградации.
На первом этапе возникновения и формирования
коллективной общины происходит процесс самоидентификации человека с
коллективными интересами первобытного общества, где возникают новые
общественные отношения – отношения власти и управления, табуитет, отношения,
возникающие по поводу регулирования имущественных прав.
Общественное сознание башкир формировалось
посредством перенимания индивидуальных сознаний: «приобретение лицом сведений и свойств от внешней психологической
среды; включение этих приобретенных
сведений и свойств в сознание, восприятие и переживания индивида; допущение
этих сведений и свойств и окружающих лиц, расширение, «перенос» особенностей
своего «я» на других» [1].
Благодаря этому индивид с помощью
заимствованного содержания сознания не только оценивает поведение других, но и
предвидит, как другие оценят его поведение, как будет реагировать общество на
его поведение.
Форма хозяйствования башкир играла также не
последнюю роль в формировании права. В части, преобладавшей полукочевое
скотоводство, мы наблюдаем потребность населения в перекочевках. До
присоединения к России башкиры занимались охотой, рыболовством,
собирательством, бортничеством, скотоводством, коневодством. В этих формах
хозяйственной деятельности был организован совместный труд членов общины и
распределение его результатов между ними, основанным на правилах взаимной
поддержки, сотрудничества.
Вместе с тем, скотоводство обеспечивало
материальное благополучие, служило толчком к становлению частной собственности.
Освоению скотоводства также способствовали природно-климатический фактор (сочетание
гор с густыми лесами, малоснежные степи, богатые растительностью), освоение
башкирами кузнечного мастерства, высокая меновая цена скота, шкуры животных
составляли убранство и утепление жилища. Центральное место в разведении
скотоводства занимала лошадь, которая являлась основной рабочей силой,
транспортным средством. Верховой езде башкиры учились с детства, она была
неотъемлемой частью в уплате калыма за невесту. Кроме того, пищевой рацион
башкир издревле состоял из конного мяса, кумыса из кобыльего молока. Из кожи
лошади изготавливали домашнюю утварь, из ее сухожилий – тетеву для лука, из
конского волоса рыболовные и охотничьи снасти, вили веревки. Лошадь занимала
почетное место и в фольклорных произведениях в виде толпаров, аргамаков
(«Акбузат», сказка о бае Галиакбаре и др.).
Видимо, поэтому у башкир существовало множество
обрядов, связанных со скотоводством (поверье «мал кото» - душа одного животного
из стада, в котором сосредоточена некая «жизненная сила»; обычай дарить детям
животных и др.), уход за животными и
окот (приплод) сопровождались магическими действиями, существовали способы
охраны от волков и медведей и т. д.
Ввиду необходимости выпаса скота жители
поселений (тюб) жили вместе, когда теплое время и отдельно во время холодов
распадались на отдельные группы (аймаки, аулы, ара), земля эксплуатировалась
ими совместно и раздельно. Субъектом землевладения выступал коллектив общины.
В то же время, открытие меновой стоимости вело
родовой строй к внутренним противоречиям, потому что раньше все были равны, а
частная собственность на скот, обменные операции способствовали к накоплению
богатства в частных руках. Также наличие калымного брака у башкир уже является
подтверждением производящей экономики, которая постепенно утверждает малую
семью в качестве самостоятельного хозяйствующего субъекта.
При этом, поскольку родовая община объединяла
родственников, то наиболее значимыми стали такие правила, которые детально и
скрупулезно регулировали взаимоотношения между родственниками: родителями и
детьми, мужем и женой, старшими и младшими. Кроме того, постоянные набеги
соседних народов требовали от общества его внутренней сплоченности,
разграничения людей на «своих» и «чужих». Каждый башкир должен был знать и
беречь шежере, атрибуты своего рода. Знание атрибутов рода было обязательным
для всех. По представлениям башкир, они выступали защитником, спасителем того
или иного рода, племени в опасные моменты. Поэтому укреплению рода, племени
способствовали знания родоплеменной атрибутики и запрещающие их передачи
чужеродцам. До нас дошли названия
только отдельных родов, племен - орана, птицы и дерева.
Коллективное владение землей укрепляло общинные
связи, способствовало их объединению, подбору соответствующего регулирования
взаимоотношений между членами общины и связями вне ее. На этой основе
сформировался обычай как социальная норма, регулирующий волевые и равноправные
отношения.
Основными целями обычая были формирование
стабильного общества, предупреждение конфликтов между его членами. Родовое
единство людей поддерживалось почитанием и следованием культу предков, которое
выражалось в применении особых обрядов, гласящих о фактическом присутствии и участии умерших в делах
общины. Соблюдение экзогамных ограничений при заключении брака, весенне-летний
обряд «карга туй» с просьбой к умершим предкам обеспечить спокойную жизнь,
обильный урожай, верования, связанные с почитанием предков (вера в душу
покойного, загробную жизнь, влияние умерших на хозяйственную жизнь потомков и
др.) свидетельствовали о следовании башкирского общества культу предков. Таким
образом, складывалась нормативная система башкир, основные принципы которой положили
начало процессу этнического единства, языка, самобытности этой этнической
культуры.
В то
же время, требовалось обеспечить исполнение обычаев и разрешать дела в случае
их не соблюдения. Поэтому в обществе появляются судебные учреждения в форме совета
старейшин, аксакалов, проводятся всеобщие собрания членов общины и их соседей,
что приводит к созданию новых норм права, проверке старых. Так, почти в
каждом поселении аксакалы, старшины и
другие «лучшие люди», как отмечает Н. Г. Мухтаров, наряду с вопросами
организации кочевок, земледельческих работ, приема на поселение с вопросами
организации кочевок, новых людей, проведения свадеб и других празднеств, решали
споры между единородцами, вопросы, связанные с нарушением общественного порядка
[2]. Старейшины и аксакалы являлись почетными людьми среди башкир ввиду знания
обычаев предков.
Неравномерное влияние
ислама и вместе с тем мусульманского права на жизнь башкирского общества отразилось на отправлении правосудия согласно нормам
шариата, а также на брачно-семейной, наследственной сферах (формы заключения и
расторжения брака, уплата калыма за невесту и др.). В то же время, полукочевой образ жизни башкир препятствовал
глубокому проникновению мусульманской религии, хоть ими он постепенно и
принимался.
Существовали нормы, которые регулировали
отношения внутри общины и вне ее. В основном, ими выступали основанные на
принципе талиона обычаи кровной и экономической мести.
Исполнение
обычая может гарантироваться внутренним и внешним принуждением. К принуждению
извне мы относим государство и заключаем, что обычное право имеет только один
из двух видов действия правовых норм - действие в виде психического
принуждения, под влиянием представления о том, что нарушение норм повлечет за
собой физическое принуждение со стороны государства.
Как
известно, в период с 1557 года башкирский народ добровольно вошел в состав
Российского государства. Согласно договору о присоединении царь Иван Грозный
даровал башкирам вотчинные права на их земли, взамен которых башкиры обязались
платить ясак в пользу Российской империи и нести пограничную службу. Примечательно, что сохранение ислама в
неприкосновенности было одним из главных условий подписания договоров между
башкирскими племенами и российским государем.
Социально-экономические условия данного периода,
взаимодействие башкирского общества с соседними племенами и государствами,
способствуют обособлению рода, формированию родовых органов власти, что является предпосылкой к классовому расслоению общества. Регулирование
правоотношений происходит уже через призму защиты и превалирование интересов
правящих слоев населения над членами общины. В отличие от родоплеменного
строя, где право закрепляет кровнородственные отношения, на данном этапе
формирования культа вождей, обособления родоплеменной знати целью права
является закрепление отношения территориального членства и принадлежность к
определённому сословию.
При переходе к классовому обществу обычное право
становится фактором социальной психологии [3]. Как утверждает Д. Ж. Валеев: «У
тех народов, которые вели кочевой и полукочевой образ жизни, в силу слабо
выраженных процессов разделения труда, условия существования способствовали
большему сохранению синкретизма мышления, благодаря чему у них и в условиях
классового общества обычное право продолжало играть ведущую роль в правовом
регулировании»[4].
Таким образом,
происходит расширение социальной структуры общества, которая требует изменения
формы права. Вследствие чего обычаи, традиции
заменяются законодательством раннегосударственного общества – нормами
обычного права (правовыми обычаями). Появление государства и вместе с тем создание
его специальных судебных, правоохранительных органов, осуществляет новую
систему руководства обществом, порождают переход права в прогрессивную форму.
В каждом селении имелись нормы обычного права,
они были похожи в соблюдении кровной, экономической мести, уплате калыма,
почитании стариков, применении обычаев мал кото, ума, хаун, внутриродовая
помощь. На нормы обычного права оказывало влияние мусульманское право, что
отразилось на классификации, формах выражения обязательств, видах договорных
правоотношений, применении норм шариата в вопросах калыма, формах развода,
соблюдении никаха, выражении авторитарной воли родителей на совершение брака их
детей, формировании индивидуальной ответственности за совершение преступления,
степени вины и форме наказания, системе композиции, регулировании
наследственных отношений, широко использовалось в судоустройстве и
судопроизводстве.
В
связи с тем, что власть общества и государства разграничивается делением на
публичное и частное, обычное право башкир регулировало частноправовые институты
– собственность, семейные, наследственные, обязательственные, земельные
правоотношения. На частноправовой характер обычного права еще указывал Рене
Давид: «В результате действия нового права обычное право во Французской
Африке и на Мадагаскаре оказалось
сведенным практически лишь к
области частного права, регулирующей семейные отношения, земельный режим
и обязательства чистого гражданского права. Аналогичная ситуация наблюдалась в
английских и португальских владениях,
тогда как в Бельгийском Конго обычное
право сохранило значение и в области уголовного права»[5].
Со временем расширения межобщинных экономических
связей, межродовых институтов власти, которые сосредоточили в своих руках
функцию обеспечения и защиты норм обычного права, институт родовой мести
постепенно отменялся и возникла система композиции. Споры о размере и порядке
выплаты возмещения стали распространенными явлениями и социальная функция по
разрешению конфликтов между общинами на этой почве перешла в руки публичной
власти всего племени. При разложении родового строя субъектами отношений стали
выступать семьи.
С санкции российских
властей началась подлинная исламизация Башкирии, включающая массовое
строительство мечетей, распространение шариатского судопроизводства,
становление и последующее развитие мусульманской системы образования. Уфа на
два столетия стала центром официальной мусульманской религиозной жизни России.
Вместе с тем, неисполнение со стороны
российского государства условий добровольного присоединения башкир к нему в
виде противоправного захвата башкирских земель, злоупотреблений должностных лиц
при сборе ясака, действий по возврату военной добычи, насильственной
христианизации и др. послужили череде башкирских восстаний с целью защиты своих
нарушенных прав.
После подавления
Пугачевского восстания Екатерина II решает интегрировать ислам в политическую
систему Российской империи. В 1789 году в Уфе было создано Магометанское
духовное собрание, имамы которого не избирались, а проходили проверку на
лояльность царскому престолу. Официальным главой мусульман страны стал муфтий,
должность которого была утверждена императрицей.
В целях подавления восстаний, с 1798 по 1865
годы в Башкирии система управления краем сменилась на кантонную, башкиры были
переведены в военное сословие. Основным актом, регулирующим правовое положение
башкир в данный период, мы выделяем Высочайше утвержденное 14 мая 1863 года,
Положение о башкирах, дополненное Оренбургским генерал-губернатором на основании высочайше утвержденного, 2 июля
1865 года, Мнения Государственного Совета [6]. В данном акте было закреплено,
что башкиры получают «гражданское устройство, как свободные сельские обыватели».
Башкирам позволялось «входить во всякие законом дозволенные договоры,
обязательства и подряды с частными лицами и казною», «открывать и содержать
фабрики и разные промышленные, торговые и ремесленные заведения, записываться в
цехи, производить ремесла в своих селениях и продавать свои изделия, как в
городах, так и в селениях», «приобретать в собственность движимые и недвижимые,
а также отчуждать оныя, отдавать их в
залог и вообще распоряжаться ими с соблюдением общих узаконений»,
«перечисляться в другие сословия и общества» и др. Нормы обычного права башкир сохраняют свое действие при разборе
семейных и наследственных дел (ст. ст. 5, 22 Положения). Нормы мусульманского
права применялись в отправлении судопроизводства, судоустройства, а также сохранили
свое действие в наследственных, семейных правоотношениях, вопросах опеки.
Группа общин объединялась в волость, которая
представляет собой также территорию административно-политического центра.
Характерны высокий статус лидера общины, единое начало и что община входит в
состав волости.
Политика русского государства была направлена на
перевод башкир к оседлости и земледелию. Петр I своими указами
ограничил рубку леса, запретил делать борти в этих лесах. Появились запреты
башкирам выходить на хутора (1834 г.), укрупнение деревень, меры по
принудительному засеву башкирами хлеба по 2-3 пуда на душу (1842-1851 гг.).
На территории, где присутствовало
земле-скотоводческое хозяйство, действовал принцип собственник - это член
общинного коллектива. Население состояло из двух категорий – 1) вотчинники
(асаба) и 2) припущенники (тептяри, бобыли и др.). Главам семей (асабам)
индивидуально-семейное владение аймаками давало им право на коллективное
владение тюбой. Право собственности не распространялось на всех, не было и
всеобщей собственности на землю.
Часть Башкирии, в которой преобладало
земледелие, характеризовалась общинным владением собственности на землю,
поселениями станционарного типа, жители присваивали себе право на владение
тюбой, происходил раскол на владение жителей села и общая собственность всех
членов общины. Семья выступала основной хозяйственной единицей.
Обычное право башкир четко различает
неразделенную и малую семьи. Так, институт семьи служит в тоже время единицей
обложения. Различные денежные и натуральные сборы, наряд на военную службу
производятся с количества семей. Соответственно, главы неразделенных семей и
малых семей являются ответственными людьми перед общиной.
Малую семью, состоящую из родителей и их
несовершеннолетних детей, представляет
ее глава – отец семейства, который считается волостным человеком или
вотчинником, который пользуется определенными правами и обязанностями.
По обычному праву башкир в неразделенной семье
представителем ее считается глава сложной семьи, старший из мужчин, он и
является волостным человеком. В тоже время главы малых семей не считаются
волостными (вотчинниками). Обычное право тому подтверждение: «….неотделенные же
от отцов дети и жившие у дядьев и братьев… волостными людьми считаться не властны»[7].
Причиной тому то, что малые
семьи в составе неразделенной семьи никогда не являются объектом
правительствующего центра, поэтому они не несли ни государственных, ни общинных повинностей. Так, например, они
не могли участвовать в продаже и аренде волостной земли. Только после раздела и
обзаведения своим домом и хозяйством неравноправные семьи приобретали права и
обязанности полнокровной малой семьи.
Российское государство было заинтересовано в
количестве налогооблагаемых единиц, что требовало от глав семей выдела своих
совершеннолетних сыновей. Однако такой выдел зачастую вел к ослаблению
основного хозяйства, а новые хозяйства были не способны развиваться по новому
уровню производства, что, в свою очередь, тормозило развитие торговли и
ремесел. Управление общественными отношениями возвращалось к лидерам общины,
ханам, биям, у которых не было разграничения на исполнительную,
распорядительную, судебные власти.
Иногда обычное право шло
вразрез политике российского государства и ему противоречило. Так, например, в
вопросе о том, кого юридически считать членом общины. Обычное право башкир
утверждает, что «количество владельцев или волостных людей почитать столько же,
сколько в волости числится дворов»[8], то указы царского правительства требуют
признать таковыми всех взрослых мужчин, которому было выгодно большее
количество налогооблагаемых единиц.
В период КСУ изменился порядок замещения
административных должностей (он стал выборным). Раньше для присвоения чинов
юртового старшины, сотника потенциальные кандидаты пользовались нормами
обычного права - устраивали массовые угощения соплеменников, чтобы укрепить
свой авторитет среди низов. Летние и зимние откочевки стали официально
запрещенными и привели к тому, что старшины уже не боялись остаться без
подвластного им населения.
В связи со сменой формы хозяйственной
деятельности, переводу башкир в военное сословие отпала необходимость в
оставлении в качестве прежнего правового регулятора – обычного права башкир.
При этом роль последнего сохранялась еще при отправлении правосудия в местных и
шариатных судах, в регулировании брачно-семейных и наследственных отношений.
Роль шариата также снизилась.
После отмены КСУ политика российского
государства в крае, проводимые реформы способствовали постепенной замене
обычного права башкир правом позитивным, переходу к новым экономическим
отношениям.
К концу XIX века обычное право
башкир, ранее признаваемое российским государством, наравне с возможностью
применения норм шариата, постепенно вытеснялось русским правом, производилась
замена общественной власти башкир на административные органы российского
государства. Нормы обычного права на данной стадии сохраняются лишь на бытовом
уровне, преимущественно в брачно-семейной сфере.
Таким образом, способы производства и присвоения
диктовали фон общественным отношениям, форме собственности на землю, выбору
применения тех или иных правовых норм.
Рассмотрев формирование
и развитие обычного права башкир в аспекте соотношения общества и публичной
власти, его действия наряду с нормами шариата и российского права, а также,
проанализировав нормотворческую деятельность российского государства,
регулирующую общественные отношения региона, изменение формы хозяйственной
деятельности в результате управленческого подхода краем, можно выделить его
четыре самостоятельных периода.
Первый
период (1500-1557 гг.) - до присоединения башкирского края к российскому
государству. Второй период (1557-1798 гг.) - с момента присоединения Башкирии к
российскому государству до введения кантонной системы управления краем. Третий
период представлен кантонной системой управления краем – с 1798-1865 гг. и четвертый – после отмены КСУ и до
октябрьской революции (1865-1917 гг.).
Первый рассматриваемый период характерен
присутствием в «чистом виде» таких
обычаев башкир как барымта, карымта, левират, минорат, хаун, ума, внутриродовая
помощь, действуют йыйыны, в полном объеме представлены семейные обряды.
Во всем многообразии
представлены специальные обереги, боги, защищающие от болезни, от сглаза,
оберегающие жилище, помогающие перенести тяжелые моменты жизни общества,
дарующие им силу и внимание, могущие привести к определенным действиям или
бездействию. Большое внимание уделено жизни в общественном коллективе, развита
помощь сородичам, что проявилось в наличии таких норм обычного права как ума,
хаун, внутриродовая взаимопощь. Нормы шариата применялись в регулировании
наследственных, брачно-семейных вопросов (формы заключения и расторжения брака
у башкир, необходимость уплаты калыма за невесту, наследование). Нормы
российского права не присутствовали.
Второй период (с момента присоединения
башкирского края к российскому государству до введения кантонной системы
управления) обычаи башкир становятся правовыми.
Неприкосновенность рода, родовой территории
гарантировалось уже другими нормами. Совет аксакалов зачастую выполнял волю
бия, хана. Однако, несмотря на определенные изменения, нормы обычного права
башкир сохраняются практически в полном объеме.
Нормы шариата
применялись в отправлении судопроизводства, судоустройства, а также сохранили
свое действие в наследственных, семейных правоотношениях, вопросах опеки. Нормы
российского государства стали преимущественно использоваться в земельных
вопросах, регулирования права собственности, обязательств.
Третий период – период действия кантонной
системой управления краем, в котором заметно снижается роль обычного права
башкир в регулировании гражданских правоотношений, выразившаяся в более редком
присутствии сорората и левирата, вопросах опеки. Уходят «в прошлое» нормы
обычного права карымта, барымта, колыбельное сватовство. Происходит замена
наказания за правонарушения имущественным наказанием. Отменяются йыйыны. Ряд
изменений происходит в повинностях башкир, налогах. Существенно возрастает роль
актов российского законодательства.
Правовое положение
башкир, регулирование общественных отношений утверждены в специальном акте -
Положение о башкирах от 14.05.1863 года. Нормы российского законодательства
получают свое распространение через проведение реформ в крае. Роль шариата
постепенно снижается.
Четвертый этап
формирования и развития обычного
права башкир охватывает период после
отмены кантонной системы управления (с 1865 года - начало XX
века, до 1917 года). Данный период отмечается практически полным снижением роли
обычного права башкир и шариата, формированием новой системы права, усилением
власти государственного закона, регулированием большинства правоотношений
нормами российского законодательства. Нормы обычного права сохраняются на
бытовом уровне, в основном, в брачно-семейной сфере (во многих семьях минорат
трансформируется в наследование младшими детьми отчего дома, брак заключается
по сватовству, калым за невесту видоизменяется в преподнесение подарков невесте
и ее родителям, соблюдается ритуал никаха, присутствует форма развода по
шариату «талак»). Нормы, связанные с
присутствием культа предков в хозяйственной жизни башкир, изменяются на
зарывание в землю горсти пшеницы с целью получения нового плодородного урожая.
В целом, исследования
генезиса обычного права башкир подтверждают универсальность эволюционных закономерностей
возникновения государства и права с выделенным в настоящей работе рядом
различий, присущих данному региону.
Литература:
2. Янгузин Р. З.,
Хисамитдинова Ф.Г. Коренные народы России. Уфа, Китап, 2007. С. 291.
3.
Валеев Д. Ж. Обычное
право и начальные этапы его генезиса. С. 77-78.
4.
Рене Давид. Основные
правовые системы современности. М.: Прогресс, 1988. С. 512.
5.
ПСЗ РИ. II. – T. XL. - № 42282. – С. 753-776.
6.
Рукописный отдел Государственной
библиотеки им. В. И. Ленина. Ф. 364 (М. К. Любавский), картон 9, ед. хр. 1, л.
239; Ф. 1571, оп. 2, д. 104, л. 13. Материалы по истории землевладения башкир в XVII – ХIХ вв.: Сборник
документов, подготовленных к изданию М.К. Любавским (рукопись).
7.
ГКУ РБ ЦИА РБ. Ф. И - 2,
Оп. 1, Д. 115, Л. 20.