Юридические науки/9

Киздарбекова А. С.

Карагандинский Государственный Университет им. Е.А.Букетова

К вопросу о реформировании законодательства, регулирующего деятельность акционерного общества в Республике Казахстан

Проблемы правового обеспечения деятельности акционерного общества в последнее время приобретают важное значение. Именно этим обусловлен интерес исследователей, обращающихся к анализу нормативных положений акционерного законодательства на предмет их соответствия реалиям практики.

С принятием первого в истории Казахстана отдельного закона «Об акционерных обществах» 10 июля 1998 года начался этап формирования стабильной правовой базы акционерных обществ. Данный закон, бесспорно, охватил правовым регулированием и некоторые сферы деятельности АО, которые ранее не регулировались казахстанским законодательством [1, 280]. Но, как и следовало ожидать, внесение большой массы изменений и дополнений в него, видимо, было предопределено изначально. Этот закон, занимающий важное место в системе гражданского законодательства, рождался в острой полемике между сторонниками германской и американской модели корпоративных правоотношений. Являясь в какой-то мере компромиссом, текст закона демонстрировал смешение не только теоретических подходов, но и приемов законодательной техники. Значительное влияние на акционерное законодательство оказало внедрение в экономику Казахстана такого корпоративного юридического лица как национальная компания, которое по замыслу законодателя образовывается в организационно-правовой форме акционерного общества. Поэтому, просуществовав 5 лет, включив в себя массу изменений и дополнений, Закон от 10 июля 1998 года 13 мая 2003 года был заменен действующим ныне Законом «Об акционерном обществе».

Указанный законодательный акт содержит множество новелл, которые уже оценены и прокомментированы юристами и иными заинтересованными специалистами. В целом гражданское законодательство получило значительно более продуманные режимы, регулирующие правовое положение данного вида юридического лица.

Вместе с тем, эффективность правового обеспечения деятельности акционерного общества актуальна не только с точки зрения правоприменителя, но и с точки зрения государства: многие вопросы налогообложения, отчетности, ответственности, так или иначе, связаны с эффективностью правового регулирования деятельности акционерных обществ. Это и обуславливает необходимость регулирования и надзора за деятельностью юридических лиц, созданных в организационно-правовой форме акционерного общества, со стороны государства путем установления различных административных процедур, предъявления разного рода требований при реализации принадлежащих акционерным обществам прав.

Наличие государственного контроля за деятельностью юридических лиц, созданных в организационно-правовой форме акционерных обществ, требует присутствия законодательно установленных продуманных процедур и режимов такого контроля, в противном случае всегда будет существовать возможность совершения действий, способствующих совершению коррупционных правонарушений. Так, анализ некоторых норм действующего законодательства, регулирующего деятельность акционерных обществ в Республике Казахстан, в частности, Закона «Об акционерных обществах» позволяет выявить следующие недостатки в указанном аспекте.

1. Ст.1 Закона об акционерных обществах в качестве уполномоченного органа определяет государственный орган, осуществляющий регулирование и надзор за рынком ценных бумаг.

В соответствии с Указом Президента Республики Казахстан от 31 декабря 2003 года № 1270 «О дальнейшем совершенствовании системы государственного управления Республики Казахстан» было принято решение реорганизовать государственное учреждение «Национальный Банк Республики Казахстан» путем выделения из него государственного учреждения «Агентство Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций», утверждены положение о нем и его структура.

Агентство было объявлено государственным органом, непосредственно подчиненным и подотчетным Президенту Республики Казахстан, осуществляющим государственное регулирование и надзор финансового рынка и финансовых организаций (п. 1 Положения об Агентстве). При этом финансирование и содержание Агентства осуществляется за счет средств бюджета (сметы расходов) Национального банка, а утверждение общей суммы финансирования Агентства осуществляется Правлением Национального банка по представлению Председателя Агентства (п. 4 Положения об Агентстве). Как видно, имеет место своего рода двойственность. С одной стороны, Агентство является самостоятельным органом государственного управления, с другой - оно самым тесным образом связано с Национальным банком и вряд ли в имущественном плане является самостоятельным органом.

Кроме того, в отличие от председателя Национального банка процедура назначения Председателя Агентства законодательно не урегулирована и это дает основания для утверждения о том, что Президент вправе назначить высшее должностное лицо Агентства самостоятельно, ни с кем не согласовывая свое решение.

Положением об Агентстве были закреплены полномочия по государственному регулированию в следующих сферах: 1) банковской, 2) страховой деятельностью, 3) деятельностью накопительных пенсионных фондов, 4) инвестиционных фондов, 5) деятельностью на рынке ценных бумаг (п. 12 и др. Положения об Агентстве). По существу создание Агентства повлекло за собой перераспределение властных полномочий между Национальным банком и Агентством, что привело к существенному изменению действующего законодательства, которое регулирует соответствующие общественные отношения, но не исключило параллелизм в их деятельности. Кроме того, положение Агентства в системе органов государственного управления, особенно в вопросах взаимодействия с другими институтами власти, оставляет желать лучшего. Если Национальный банк формально определенным образом координирует свою деятельность с Парламентом, то Агентство ни как ему не подотчетно. Исходя из этого, следует на уровне законодательных актов решить вопросы координации Агентства с другими государственными органам, саморегулирующими организациями в банковской сфере, вывести его из финансовой и иной зависимости от Национального банка, придав ему действительно самостоятельный статус.

2. П.2 ст.5 Закона об АО устанавливает, что государственные органы Республики Казахстан и государственные учреждения не могут выступать в качестве учредителей и акционеров общества, за исключением Правительства Республики Казахстан, местных исполнительных органов, а также национального Банка Республики Казахстан, в соответствии с законодательными актами Республики Казахстан.

Таким образом, Национальный Банк Республики Казахстан может выступать в качестве учредителя или акционера общества. Вместе с тем, Агентство Республики Казахстан по регулированию и надзору финансовых рынков и финансовых организаций, которое в соответствии со ст.1 Закона является уполномоченным органом, в соответствии со ст. 4 Положения об Агентстве Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций финансируется и содержится за счет средств бюджета (сметы расходов) Национального Банка Республики Казахстан. Утверждение общей суммы финансирования Агентства осуществляется Правлением Национального Банка по представлению Председателя Агентства. Из этого следует, что Агентство зависимо в плане финансирования от Национального банка. Наличие такой зависимости может свидетельствовать о возможности Национального банка, который может быть либо учредителем, либо акционером, влиять на решения, принимаемые Агентством при осуществлении им функций уполномоченного органа, что в свою очередь может создать условия для совершения коррупционных правонарушений.

Исходя из этого, необходимо вывести Агентство Республики Казахстан по регулированию и надзору финансовых рынков и финансовых организаций из финансовой зависимости Национального банка Республики Казахстан, придав ему действительно самостоятельный статус.

3. П.1 ст.18 Закона об акционерных обществах устанавливает, что общество вправе размещать свои акции после государственной регистрации их выпуска посредством одного или нескольких размещений в пределах объявленного количества акций.

Из смысла данной нормы невозможно установить: кто осуществляет данную регистрацию и на основании чего. Закон не содержит определения понятия государственной регистрации выпуска акций и не содержит отсылочной нормы к какому-нибудь нормативному акту, определяющему порядок прохождения данной процедуры. Правила государственной регистрации выпуска объявленных акций утверждены Постановлением Правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций от 30 июля 2005 года № 268 «Об утверждении Правил государственной регистрации выпуска объявленных акций, утверждения отчета об итогах размещения акций и аннулирования выпуска акций». Вместе с тем, ссылки на то, что данный порядок установлен нормативным актом уполномоченного органа, Закон не содержит.

В связи с этим, п.1 ст.18 Закона об АО, на наш взгляд, необходимо сформулировать следующим образом: «Общество вправе размещать свои акции после государственной регистрации их выпуска посредством одного или нескольких размещений в пределах объявленного количества акций. Порядок государственной регистрации выпуска акций устанавливается нормативным правовым актом уполномоченного органа».

4. П.5 ст.32 Закона об АО устанавливает, что запрещается использовать деньги, поступившие от размещения ограниченных в распоряжении объявленных акций общества и объявленных акций принудительного выпуска, на иные цели, кроме как на погашение просроченной задолженности.

Формулировка «на иные цели, кроме как на погашение просроченной задолженности» не свидетельствует явно о том, что деньги, поступившие от размещения ограниченных в распоряжении объявленных акций общества и объявленных акций принудительного выпуска должны идти именно на погашение просроченной налоговой задолженности. К тому моменту акционерное общество может иметь просроченную задолженность и по другим основаниям. Неопределенность данной нормы дает возможность обществу обходить запрет, установленный п.5 ст.32 Закона.

Данное обстоятельство само по себе не является коррупциогенным фактором, однако может способствовать совершению коррупционных правонарушений. В связи с этим, необходимо усилить данную норму, сформулировав ее следующим образом: «Запрещается использовать деньги, поступившие от размещения ограниченных в распоряжении объявленных акций общества и объявленных акций принудительного выпуска, на иные цели, кроме как на погашение просроченной налоговой задолженности».

5. П.6 ст.32 Закона об акционерных обществах устанавливает, что по инициативе государственного органа цена размещения акций может быть также определена оценщиком в соответствии с законодательством Республики Казахстан. В случае определения цены размещения акций оценщиком затраты, связанные с оценкой несет общество.

Данная норма предоставляет возможность государственному органу по своей инициативе определять способ установления цены размещения акций: либо согласовывать ее с обществом, либо обратиться к оценщику, адресовав расходы за его услуги обществу, что в свою очередь свидетельствует о возможности проявлять в данном вопросе инициативность без соответствующей мотивировки. На наш взгляд, естественно, что в большинстве случаев государственным органом будет избран второй способ. Учитывая то, что расходы по оценке в таком случае возлагаются на общество, целесообразнее согласовывать такое решение с ним, либо связать принятие такого решения государственным органом с наступлением или не наступлением какого-либо конкретного случая.

Данную норму, например, можно сформулировать следующим образом: «Цена размещения и количество акций, необходимых для погашения просроченной задолженности общества, определяются государственным органом по согласованию с обществом. При возникновении споров, связанных с определением цены размещения акций, цена размещения может быть определена оценщиком в соответствии с законодательством Республики Казахстан об оценочной деятельности.

В случае определения цены размещения акций оценщиком затраты, связанные с оценкой, несет общество».

6. П.1 ст.63 Закона устанавливает, что должностные лица общества несут ответственность перед обществом и акционерами за вред, причиненный их действиями (бездействием), в соответствии с законами Республики Казахстан, в том числе за убытки, понесенные в результате:

1) предоставления информации, вводящей в заблуждение, или заведомо ложной информации;

2) нарушения порядка предоставления информации, установленного настоящим Законом.

Термин «законами Республики Казахстан» имеет узкое толкование, исключительно как Законы Республики Казахстан, что в свою очередь существенно ограничивает ответственность должностных лиц общества. Данное обстоятельство само по себе не является коррупциогенным фактором, однако может способствовать совершению коррупционных правонарушений.

В связи с этим, данную норму можно сформулировать следующим образом: «Должностные лица общества несут ответственность перед обществом и акционерами за вред, причиненный их действиями (бездействием), в соответствии с законодательством Республики Казахстан, в том числе за убытки, понесенные в результате:  

1) предоставления информации, вводящей в заблуждение, или заведомо ложной информации;

2) нарушения порядка предоставления информации, установленного настоящим Законом.

7. П.2 ст.67 Закона устанавливает, что общество обязано вести учет своих аффилиированных лиц на основании сведений, представляемых этими лицами или регистратором общества (только в отношении лиц, являющихся крупными акционерами в порядке, установленном уполномоченным органом).

Данная норма не дает оснований полагать, что этот порядок должен быть установлен уполномоченным органом не произвольно, а в изданном им нормативном правовом акте.

В связи с этим, п.2 ст.67 Закона можно сформулировать следующим образом: «Общество обязано вести учет своих аффилиированных лиц на основании сведений, представляемых этими лицами или регистратором общества (только в отношении лиц, являющихся крупными акционерами в порядке, установленном нормативным актом уполномоченного органа)».

8. П.4 ст.76 Закона устанавливает, что общество обязано ежегодно публиковать в средствах массовой информации годовой бухгалтерский баланс, отчет, показывающий все изменения в капитале, отчет о движении денежных средств и отчет о прибылях и убытках в сроки, установленные уполномоченным органом.

Данная норма дает основания полагать, что эти сроки могут устанавливаться уполномоченным органом произвольно, так как в данной норме нет требования о том, что сроки публикации этих сведений должны быть установлены в нормативном правовом акте уполномоченного органа. Отсутствие нормативного правового акта, предусматривающего данные сроки, всегда предоставляет возможность должностным лицам уполномоченного органа их продлить или сократить.

В связи с этим, п.4 ст.76 Закона можно сформулировать следующим образом: «Общество обязано ежегодно публиковать в средствах массовой информации годовой бухгалтерский баланс, отчет, показывающий все изменения в капитале, отчет о движении денежных средств и отчет о прибылях и убытках в сроки, установленные нормативным правовым актом уполномоченного органа».

9. П.2 ст.16 Закона об АО устанавливает, что порядок реализации права акционеров общества на преимущественную покупку ценных бумаг устанавливается уполномоченным органом.

Данная норма не содержит требования о том, чтобы этот порядок был закреплен в нормативном акте уполномоченного органа.

Отсутствие законодательно установленного требования о том, что этот порядок должен быть разработан и утвержден в нормативном правовом акте уполномоченного органа даже при наличии такого предоставляет возможность уполномоченному органу его не разрабатывать. Поэтому, несмотря на то, что в настоящий момент разработано и действует Постановление Правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций от 12 августа 2006 года № 151 «Об утверждении Правил реализации права акционеров акционерного общества на преимущественную покупку ценных бумаг», при его отсутствии у должностных лиц уполномоченного органа всегда будет существовать возможность ссылаться на отсутствие закрепленного в Законе требования о наличии нормативного акта, устанавливающего соответствующий порядок.

В связи с этим, необходимо п.2 ст.16 Закона сформулировать следующим образом: «Порядок реализации права акционеров общества на преимущественную покупку ценных бумаг устанавливается нормативным актом уполномоченного органа».

Наличие установленного в Законе требования о необходимости закрепления соответствующего порядка в нормативном акте уполномоченного органа не противоречит действующему законодательству Республики Казахстан и вместе с тем, выполняет предупредительную антикоррупционную функцию, исключающую любую возможность применения иного порядка, кроме того, который предусмотрен нормативным актом уполномоченного органа.

Таким образом, анализ действующего законодательства позволяет утверждать, что все еще имеют место недостатки в правовом регулировании деятельности акционерных обществ. Необходимость регулирования и надзора за деятельностью юридических лиц, созданных в организационно-правовой форме акционерного общества, со стороны государства путем установления различных административных процедур, предъявления разного рода требований при реализации принадлежащих акционерным обществам прав очевидна. Как очевидно и то, что государственный контроль за деятельностью юридических лиц, созданных в организационно-правовой форме акционерных обществ, требует присутствия законодательно установленных продуманных процедур и режимов такого контроля, в противном случае всегда будет существовать возможность совершения действий, способствующих совершению коррупционных правонарушений.

Список литературы:

1. Субъекты гражданского права. /Отв. ред. М.К.Сулейменов. – Алматы: НИИ частного права КазГЮУ, 2004. – С.280.