Карапетян Марина Гайковна,

доцент кафедры Конституционного права

и государственного строительства 

ФГОУ ВПО Пятигорский государственный

лингвистический университет

 

РЕФОРМИРОВАНИЕ ГРАЖДАНСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РФ В УСЛОВИЯХ СОВРЕМЕННОЙ РЫНОЧНОЙ ЭКОНОМИКИ

 

Совет по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства при Президенте РФ подготовил масштабный Проект по изменению Гражданского кодекса Российской Федерации[1] (далее по тексту - ГК). Поправки затрагивают все четыре части ГК РФ, а также отдельные законодательные акты. Свод поправок в ГК, подготовленный рабочей группой во исполнение Указа Президента от 18 июля 2008 года «О совершенствовании гражданского законодательства», был опубликован в ноябре 2010 года. Вступление в силу нового ГК предполагается с 1 сентября 2012 года, за исключением некоторых норм, вступающих в силу несколько позднее.

В проекте поправок к ГК четко регламентированы многие нормы гражданского законодательства, в том числе устанавливающие положение участников экономических отношений, их права на имущество и взаимоотношения между собой.

Однако, в органах власти нет единого мнения, как необходимо реформировать ГК. Кроме того, проект вызвал громкий резонанс среди известных политиков и юристов[2], а некоторые его положения подверглись критике Минэкономразвития. В целом же, проект называют компромиссным, несмотря на его бурную дискуссию, которая предшествовала его появлению, между двумя основными группами реформаторов гражданского законодательства. Первый был представлен представителями юридической науки и практиками из арбитражной системы. Вторую группу составили представители крупного бизнеса, в том числе большие компании в рамках некоммерческого партнерства «Содействие развитию корпоративного законодательства», которых поддержали министерство экономического развития и рабочая группа по созданию в Москве международного финансового центра.

Предметом обсуждения являются в основном предложения по изменению ГК, вызвавшие отторжение и непонимание у бизнес-сообщества, а также новации, которые хотя и понятны корпоративным юристам, но, по их мнению, способны вступить в противоречие с действующим законодательством[3]. Это, в частности, вопросы корпоративного управления, вещных прав, недействительности сделок.

Большая часть дискуссии посвящена недостаткам института акционерных соглашений. Корпоративные юристы отметили один из самых существенных недочетов - отсутствие механизмов, способствующих исполнению таких соглашений.

Анализ положений по модернизации гражданского законодательства позволяет к наиболее важным тезисам законопроекта отнести следующие поправки:

- смена подхода к регулированию гражданско-правовых отношений (корпоративных и обязательственных) - с императивного на диспозитивный;

- корректировка систематики юридических лиц (деление компаний на публичные и непубличные; общее совершенствование регулирования деятельности некоммерческих организаций);

- судьба требования о минимальном размере уставного капитала коммерческой организации и обособленного имущества некоммерческой организации;

- совершенствование института корпоративного договора (акционерных соглашений, соглашений участников);

- институт аффилированных лиц и новое в регулировании групп компаний (холдингов);

-  совершенствование общих положений о сделках и договоре;

-  новые договорные конструкции.

Таким образом, новый ГК способен повлиять на модернизацию экономики и социальной сферы, стабильности имущественного оборота, безопасности бизнеса, состояние защищенности прав и законных интересов в сфере корпоративных, обязательственных, семейных, наследственных и иных отношений, развитие и коммерческое использование новейших технологий.

Итак, для начала, отметим, о многообещающе приятном моменте, связанном с введение принципа добросовестности. В разделе «Основные положения» предлагается закрепить в первой же статье ГК принцип добросовестности при осуществлении гражданских прав и исполнении обязанностей. Мировой опыт показывает, что эффективное развитие рынка невозможно без укрепления начал автономии воли и свободы договора участников оборота. Однако неограниченная свобода в достижении экономических интересов таит в себе возможность дестабилизации оборота.

Законопроект впервые предусматривает закрепление понятия «корпоративный договор», т.е. договор об осуществлении корпоративных (членских) прав. Его могут заключить как все участники общества, так и некоторые из них. В этом договоре стороны могут договориться, например, голосовать определенным образом на общем собрании участников, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли (акций) до наступления определенных обстоятельств. Но в тоже время корпоративный договор не может обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, по поводу акций (долей) которого заключен этот договор, а также определять структуру органов и их компетенцию (исключение - если законом допускается изменение уставом) (ст. 67.2 ГК РФ в редакции проекта).

В обновленном ГК появится понятие «абонентского договора». Это договор, предусматривающий внесение одной из сторон (абонентом) определенных, в том числе периодических платежей или иного предоставления за право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованном количестве (объеме) либо на иных условиях, определяемых абонентом. Важно, при этом, что  абонент обязан вносить платежи или предоставлять иное исполнение по абонентскому договору независимо от того, было ли затребовано им соответствующее исполнение от исполнителя, если иное не предусмотрено законом или договором. Таким образом, потребители услуг, предоставляемых на основании договоров об абонентском обслуживании, больше не смогут требовать назад внесенную оплату, ссылаясь на то, что в течение срока действия договора они не воспользовались своим правом на получение услуг. Такие ситуации особенно распространены на рынке консалтинговых услуг, услуг фитнес-центров и т.д.

Появилось понятие «рамочного договора». На практике поставки, осуществленные по накладным на основании рамочных договоров, признаются судами разовыми сделками, и условия рамочных договоров не ГК РФ появилось понятие рамочного договора. Это договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора. А если такие договоры не заключены, то будут применять условия, содержащиеся в рамочном договоре (ст. 429.1 новой редакции ГК РФ).

В связи с изменениями в международном частном праве и с учетом международных финансовых взаимоотношений, в новом ГК появится еще один новый вид обязательств - договор условного депонирования договора – эскроу. Он представляет собой трехсторонний договор, по которому депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований. Согласно проекту эскроу-агенту не требуется лицензия на соответствующий вид деятельности. При этом, если эскроу-агентом выступает не нотариус, профессиональный участник рынка ценных бумаг, кредитная или страховая организация, а иное лицо, то требуется нотариальное удостоверение даты заключения эскроу-договора.

Кроме того, во второй части обновленного ГК получит законодательное урегулирование целый ряд банковских услуг, давно существующих на практике, но до сих пор никак не отраженных в российских законах: в частности, такие разновидности банковских счетов, как совместный счет нескольких лиц, счет-эскроу, накопительный счет создаваемого юр. лица (для зачисления вклада в уставный капитал), карточный счет. А также в виду резкого роста развития в России финансового рынка законопроектом регламентированы новые виды банковских счетов, такие как счета в драгоценных металлах, номинальные счета, накопительные счета создаваемого юридического лица, публичные депозитные счета.

В договорном праве появится известный по англо-американскому праву институт заверения об обстоятельствах[4], т.е. когда сторона, которая при заключении договора или после его заключения дала недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора или для его исполнения, будет обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Появится также такой способ обеспечения исполнения, как обеспечительный платеж. В проекте ГК предусмотрено, что обеспечительный платеж будет обеспечивать любое денежное обязательство, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора. В том числе эти правила можно будет применять, когда в счет обеспечения вносятся акции, облигации, иные ценные бумаги либо вещи, определенные родовыми признаками, которые подлежат передаче по обеспечиваемому обязательству. При наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения обязательства. Если обстоятельства не наступили в предусмотренный договором срок либо обеспеченное обязательство прекратилось, обеспечительный платеж нужно будет вернуть обратно (если иное не предусмотрено соглашением сторон).

Новшеством станут безотзывные доверенности. В проект ГК введена новая статья 188.1, которая указывает на возможность ограничения отмены доверенности. Такие доверенности будут выдаваться для обеспечения исполнения обязательств. В самом тексте безотзывной доверенности должно быть указано, что она не может быть отменена до окончания срока ее действия или может быть отменена только в предусмотренных в ней случаях. Но в любом случае она может быть отменена после прекращения того обязательства, для обеспечения или исполнения которого она была выдана, а также в случае злоупотребления представителем своими полномочиями, а равно возникновения обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое злоупотребление может произойти в будущем.

Важные поправки касаются вопросов предоставления сведений об отмене доверенности. Так, извещение об отмене любой доверенности можно будет делать путем публикации в официальном издании, в котором публикуются сведения о банкротствах[5]. В этом случае подпись на заявлении об отмене доверенности должна быть нотариально засвидетельствована. Третьи лица считаются извещенными об отмене доверенности по истечении месяца со дня указанной публикации, если они не были извещены об отмене доверенности ранее.

Другая важная инициатива – предлагается ввести и иной перечень видов ограниченных вещных прав: право постоянного землевладения; право застройки; сервитут; право личного пользовладения; ипотека; право приобретения чужой недвижимой вещи; право вещной выдачи; право оперативного управления; право ограниченного владения земельным участком.

Помимо этого, представленный проект закона предусматривает несколько иные правила отдельных видов залога[6].

В одной из статей ГК предлагается закрепить основания ничтожности и оспоримости решений общих собраний. Во-первых, проект предусматривает четкие требования к содержанию протокола общего собрания (это касается как собраний участников юридического лица, так и собраний кредиторов при банкротстве и т.д.). Во-вторых, вводится понятие нитожности решения общего собрания (в связи с такими существенными нарушениями, как принятие решения по вопросу, не включенному в повестку дня, при отсутствии необходимого кворума и т.д.), а также оспоримости решения.

Изменятся положения ГК об исковой давности. Общий срок исковой давности по-прежнему будет составлять три года. Но, во-первых, теперь он в любом случае не может быть больше 10 лет со дня нарушения права. Во-вторых, скорректированы положения, касающиеся течения сроков, согласно которым течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать не только о нарушении своего права, но и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права. А если стороны обратились к процедуре разрешения спора во внесудебном порядке (процедура медиации, посредничество, досудебная административная процедура и т.п.), течение срока исковой давности приостанавливается на срок, установленный законом, а при отсутствии такого срока - на шесть месяцев со дня начала процедуры (п. 3 ст. 202 проекта ГК РФ). В-третьих, дополнена статья о применении исковой давности к дополнительным требованиям. Так, если будет пропущен срок на предъявление исполнительного документа по главному требованию, то по дополнительным требованиям срок исковой давности тоже будет считаться истекшим (ст. 207 проекта ГК РФ).

Особо оговаривается в законопроекте, что минимальный уставный капитал хозяйственного общества может быть оплачен только деньгами. Это означает, что в скором времени учредители, к примеру, общества с ограниченной ответственностью не смогут зарегистрировать компанию, имея на руках, фотоаппарат стоимостью в 10 000 рублей. А вот сам размер уставного капитала не изменится ни для ООО (10 000 рублей), ни для АО (100 000 рублей). Кроме того, если  размер оплаты  уставного капитала на момент регистрации общества увеличился, т.е. теперь он должен быть оплачен не менее 3/4 уставного капитала, а остальную часть, как и ранее, в течение года (п. 4 ст. 66.2 ГК РФ в редакции проекта).

В действующей редакции есть единственная классификация юр. лиц: по целям своей деятельности они делятся на коммерческие и некоммерческие. В новой редакции законодательно закрепляется существующее де-факто деление на корпоративные и унитарные юр. лица. И коммерческие, и некоммерческие юр. лица могут быть как корпоративными, так и унитарными. Корпоративными признаются те из них, где учредители (участники, члены) обладают правом на участие в управлении деятельностью юр. лиц. Корпорациями, таким образом, признаются хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, ассоциации и союзы.

В новой редакции ГК РФ не будет понятия основных и дочерних обществ.  Эти привычные понятия заменят понятия контролирующих и контролируемых лиц (они раскрываются в статье 53.3 Гражданского кодекса в редакции проекта изменений). Понятие контролируемости гораздо шире, чем понятие основных и зависимых обществ: контролирующим лицом или промежуточным лицом в цепочке контроля может быть не только хозяйственное общество, но и некоммерческая организация, и физическое лицо. В случаях, определенных в статье 53.4 ГК в редакции проекта изменений контролирующие лица несут солидарную с подконтрольной компанией ответственность по обязательствам подконтрольного лица, возникшим из совершенных им действий.

Авторы проекта также считают целесообразным избавиться от ЗАО (закрытое акционерное общество) и ОДО (общество с дополнительной ответственностью). Мотивы очевидны: первая из них по своей правовой природе почти ничем не отличается от ООО (общество с ограниченной ответственностью), а вторая не получила практического применения: желающих дополнительно отвечать по долгам общества собственным имуществом во всем большом государстве не нашлось. Так, В срок до 31 декабря 2012 года все ЗАО должны быть преобразованы в ОАО, АО или производственные кооперативы. В противном случае их ликвидирует суд. Для того, чтобы введение в действие законопроекта не создало для участников гражданского оборота в их деятельности неоправданных препятствий и трудностей, вступление в силу законопроекта предполагается по истечении некоторого переходного периода. Радует факт, перерегистрации ранее созданных юридических лиц и переоформления прав на недвижимое имущество, в том числе на земельные участки, не потребуется, а также важно, при регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридических лиц в связи с преобразованием не будет взиматься государственная пошлина.

 После принятия изменений в ГК такие понятия, как закрытое или открытое АО исчезнут. Вместо этого вводится понятие публичных и непубличных АО. Публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Такое общество обязано включить в свое фирменное наименование указание на публичность. Однако общество, не отвечающее этим требованиям, тоже вправе включить в свое фирменное наименование указание на публичность – в этом случае на него будут распространяться все императивные положения законодательства, касающиеся публичных обществ. Однако массовая перерегистрация АО из закрытых и открытых в публичные и непубличные в какие-либо жесткие сроки не потребуется – учредительные документы и наименования обществ согласно переходным положениям можно будет привести в соответствие с новыми нормами «при первом изменении учредительных документов» (как это было при внесении последних масштабных поправок в закон «Об ООО» федеральным законом № 312-ФЗ[7]). Единственное исключение: для действующих ЗАО установлен срок для выбора – оставаться акционерным обществом или преобразоваться в ООО либо производственный кооператив[8]. Если ЗАО не преобразовалось, то после этой даты к нему будут применяться положения новой редакции ГК РФ об АО.

Проект ГК определяет новое понятие аффилированности[9]. Проект ГК предлагает ввести целую статью 53.2 «Аффилированность», в которой предусмотрены восемь случаев, когда лица признаются аффилированными (п. 2 ст. 53.2 ГК РФ). Но при этом этот перечень не является закрытым: проект ГК позволяет признать наличие аффилированности между лицами, несмотря на отсутствие оснований, указанных в пункте 2 статьи 53.2 ГК РФ. Но для этого нужно доказать, что эти лица получили фактическую возможность влиять на юридическое лицо в результате их согласованных действий (п. 4 ст. 53.2 ГК РФ в редакции проекта).

Расширяется число юридических фактов, подлежащих нотариальному удостоверению. У нотариусов прибавится и работы, и доходов после того, как предлагаемые поправки в ГК РФ будут приняты и вступят в силу. Обязательному нотариальному удостоверению будут подлежать сделки с недвижимостью, а также решения общих собраний участников хозяйственных обществ (за исключением публичных АО – решения общих собраний акционеров таких компаний будут удостоверяться лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров и выполняющим функции счетной комиссии).

Существуют еще и несколько новшеств в регулирование взаимоотношений при гос. регистрации юр. лиц.  Так, проект ГК, предлагает вернуть юридическую экспертизу регистрационным органом документов, представляемых на регистрацию. На регистрационный орган возлагается обязанность проверять достоверность данных, включаемых в ЕГРЮЛ. Новым является и то, что учредители смогут использовать типовые уставы, формы которых будут утверждаться уполномоченным госорганом.

Изменятся положения об ответственности органов управления компаний. В проекте ГК РФ появилась статья 53.1, которая предусматривает имущественную ответственность руководителей юридических лиц, а также членов их коллегиальных органов (совет директоров, правление и т.д.) и лиц, фактически определяющих (контролирующих) их действия. Эти лица должны будут возместить убытки, если будет доказано, что при осуществлении своих прав они действовали недобросовестно или неразумно, в том числе, если их действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску.

Законопроект не обошел также и права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, которые должны стимулировать новые разработки и использование новых технологий при защите интересов правообладателей. Изменения предусматривают упорядочивание использования результатов интеллектуальной деятельности интернете и иных информационно-телекоммуникационных сетях. Так, предусматриваются общие принципы ответственности информационных посредников, определяет ответственность за нарушение интеллектуальных прав на общих основаниях при наличии вины[10]. Но они могут быть освобождены от ответственности при соблюдении ряда условий.

Безусловно, есть и еще другие рекомендации для обсуждения и внесения в законопроект, к примеру, планируется ввести институт владельческой защиты, суть которого охватывает предоставление упрощенной юридической защиты от самоуправных действий, направленных на присвоение чужого имущества.

Резюмируя вышесказанное, важно отметить, что все эти также положения потребуют внесения изменений в Земельный, Лесной, Градостроительный кодексы, законы о недрах, о государственном кадастре недвижимости. Очевидно, что если не будет разработан механизм реализации гражданских прав в специальных законах, возникнет конфликт при применении новых норм на практике.

Таким образом, окажется ли компромиссный проект противоречивым, покажет только практика применения поправок, когда они вступят в силу. Пока же все сходятся на том, что в гражданское законодательство предложены серьезные нововведения.

 

Список использованных источников:

1.   Концепция развития законодательства РФ на период до 2012 года (утв. Торгово-промышленной палатой РФ)// http://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/6636709/

2.   Проект Федерального закона N 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации»  (ред., принятая ГД ФС РФ в I чтении 27.04.2012) // Документ опубликован не был. http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req =doc;base=LAW;n=128204

3.   Изменения в Гражданском Кодексе РФ 2012 года // http://lbolimp.ru/novosti/izmeneniya-v-grazhdanskom-kodekse-rf-2012-goda

4.   Проект изменений в Гражданский кодекс принят в первом чтении //http://www.consultant.ru/law/hotdocs/17947.html?&utm_campaign=hotdocs&utm_source=ya.direct&utm_medium=context&utm_content=law_code&utm_term=nov11&utm_conten=72215742

5.   Замечания и  предложения РСПП к проекту Федерального закона N 47538-6 "О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса РФ, а также в отдельные законодательные акты РФ" // http://www.consultant.ru/obj/file/doc/rspp_fz_47538-6.pdf

6.   Стенограмма парламентских  слушаний Комитета Государственной Думы по гражданскому, уголовному, арбитражному  и процессуальному законодательству на тему: «Модернизация Гражданского кодекса РФ» от 15.05.2012 // http://www.komitet2-10.km.duma.gov.ru/site.xp/052051124054051052.html

7.   Базаркин Д. Правовая концепция недвижимости // ЭЖ-Юрист. 2012. N 15.

8.   Гражданский кодекс Российской Федерации. Части первая, вторая, третья и четвертая. - Москва: Проспект КноРус, 2011. - 544 с.

9.   Пантелеев Б. Кардинальное реформирование права. Что ждет СМИ? // ЭЖ-Юрист. 2012. N 15.

10.       Ярошенко К.Б. Гражданский кодекс и права гражданина: совершенствование законодательства // Журнал российского права. 2012. N 5.

 


[1] Текст законопроекта размещен на сайте http://www.arbitr.ru

[2] Максим Рохмистров (ЛДПР) - о необходимости последовательных, а не сиюминутных изменений Гражданского кодекса, обративший внимание на то, что концепция законопроекта может привести к утрате права собственности; Сергей Фабричный ("ЕДИНАЯ РОССИЯ"), заявивший о поддержке законопроекта со стороны фракции; Галина Хованская ("СПРАВЕДЛИВАЯ РОССИЯ") - о необходимости уточнений, касающихся прав собственника жилого помещения; Дмитрий Савельев (ЛДПР) - о недостатках системы записи на прием к нотариусу; Александр Кропачев (ЛДПР) - о недостаточной точности формулировки "право владения вещью"; Александр Агеев ("СПРАВЕДЛИВАЯ РОССИЯ") - о недопустимости лишения правоспособности инвалидов и лиц с ограниченными возможностями и возможности введения категории "ограниченной дееспособности". // http://www.consultant.ru/law/hotdocs/17947.html?&utm_campaign=hotdocs&utm_source=ya.direct&utm_medium=context&utm_content=law_code&utm_term=nov11&utm_conten=72215742

[3] См.: Феклюнин С. Поправки в ГК должны соблюсти баланс прав бизнеса и граждан // http://rapsinews.ru/judicial_news/20110407/252187768.html

[4] См.: http://lbolimp.ru/novosti/izmeneniya-v-grazhdanskom-kodekse-rf-2012-goda

[5] Ярошенко К.Б. Гражданский кодекс и права гражданина: совершенствование законодательства // Журнал российского права. 2012. N 5. С. 24.

[6] Базаркин Д. Правовая концепция недвижимости // ЭЖ-Юрист. 2012. N 15. С. 45.

[7] Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в ред. от 6 декабря 2011 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации от 16 февраля 1998 г. N 7 ст. 78.

[8] С этим решением нужно будет определиться до 1 июля 2013 года.

[9] В настоящее время, понятие «Аффилированные лица», закреплено только в законе РСФСР от 22.03.91 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».

[10] Пантелеев Б. Кардинальное реформирование права. Что ждет СМИ? // ЭЖ-Юрист. 2012. N 15. С. 11.