К.ю.н. ДЯЧУК МАРИАННА ИВАНОВНА

Восточно-Казахстанский государственный университет

им. С. Аманжолова, Казахстан.

УЧАСТИЕ АДВОКАТА В АЛЬТЕРНАТИВНОМ РАЗРЕШЕНИИ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ СПОРОВ ПОСРЕДСТВОМ МЕДИАЦИИ

Альтернативные методы разрешения гражданско-правовых и даже уголовно-правовых споров поощряются в государствах как англосаксонской, так и континентальной системы права. Это способствует развитию новых юридических специализаций (медиаторы, третейские судьи и др.), часть которых успешно осваивается адвокатами.

Выполнение адвокатом роли медиатора при урегулировании юридических споров может стать принципиально новым и весьма перспективным самостоятельным видом адвокатской деятельности. Участие адвоката в урегулировании юридических споров в качестве медиатора отличается от традиционной адвокатской деятельности следующими признаками:

1) особая предметная сфера деятельности адвоката, связанная с глубоким всесторонним анализом противоречий и отношений в конфликтах различных предметных категорий;

2) особая роль адвоката как независимого и беспристрастного посредника, содействующего сторонам в поиске взаимоприемлемых или взаимовыгодных условий прекращения спора;

3) особая процедура (медиация), в рамках которой может осуществляться адвокатская деятельность, и место адвоката-медиатора в данной процедуре.

Использование адвокатом-медиатором юридических знаний и навыков в процессе оказания сторонам содействия в урегулировании спора предопределяет элементы оценочной модели (оценочного стиля) медиации, проводимой адвокатом.

Выполнение роли медиатора адвокатом, обладающим необходимой профессиональной компетентностью для осуществления медиативной деятельности, представляется предпочтительным и наиболее эффективным, поскольку:

- будет связано с оказанием сторонам спора квалифицированной юридической помощи в разработке конструктивного и в то же время законного и исполнимого соглашения по спорным вопросам;

- предоставляет возможность расширить правовые ресурсы сторон в процессе согласования ими взаимоприемлемых или взаимовыгодных условий прекращения спора;

- позволяет при необходимости использовать полномочия, предоставленные адвокату законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре;

- предполагает соблюдение адвокатом-медиатором высоких стандартов профессиональной адвокатской этики;

- в отношении адвоката-медиатора будут действовать установленные законом гарантии сохранения адвокатской тайны и гарантии профессиональной независимости адвоката, что является важным в целях обеспечения конфиденциальности медиации.

Традиционно адвокат воспринимается как участник спора, который уже рассматривается в суде. Практика показывает, что большинство адвокатов, как только усмотрят перспективу разрешения спора в пользу доверителя в суде, почти автоматически выдают стандартную рекомендацию: «Вам надо идти в суд» При этом, как правило, адвокат мало задумывается над тем, есть ли альтернатива огромным затратам сил, нервов, времени и средств, которые доверитель потратит, добиваясь судебного решения. Между тем нагрузка на суды в современном мире столь высока, что разрешения дела в суде можно ожидать годами не только в Казахстане. В странах с развитой судебной системой сегодня активно используются так называемые альтернативные способы разрешения споров, т.е. не использующие мощь государственной судебной власти.

Высокий уровень конфликтной напряженности в современном казахстанском обществе в целом свойственен спорам юридического характера. Состязательное разрешение споров с помощью правосудия нередко способствует обострению юридических конфликтов и прекращению общих отношений сторон. Существующие проблемы государственной судебной системы нередко приводят к значительным потерям сторонами сил, времени и средств, а итоговое судебное решение, как правило, не устраивает как минимум одну из сторон спора, что обусловливает трудности при его исполнении. В этой связи представляется ценным обращение к альтернативной (неюрисдикционной) форме прекращения юридических споров и использование примирительных процедур, среди которых особое место занимает медиация.

Необходимость распространения в Казахстане практики урегулирования юридических споров посредством медиации требует научного осмысления вопросов, связанных с возможностями адвокатуры активно способствовать реализации данного подхода. Адвокаты, будучи основными субъектами оказания квалифицированной юридической помощи, осуществляющими свою деятельность в условиях юридических конфликтов (споров) и принимающими непосредственное участие в управлении ими, должны поддерживать и развивать примирительное направление как наиболее перспективное с точки зрения поставленных перед адвокатурой целей и задач.

Профессиональная обязанность адвоката способствовать урегулированию юридических споров продиктована частно-публичным назначением адвокатуры и вытекает из положений казахстанских и международных нормативных актов, регулирующих вопросы адвокатской деятельности. Действующее казахстанское законодательство предоставляет возможности для проведения примирительных процедур по различным категориям юридических споров и разнообразного участия адвокатов в таких процедурах.

Принимая во внимание значение адвокатуры в удовлетворении потребностей граждан и организаций в получении качественной юридической помощи и роль адвокатского сообщества в обеспечении надлежащего функционирования правовой системы, необходимо признать одной из первых и основных задач адвоката определение наиболее эффективного направления защиты прав, свобод и интересов доверителя. Конституционное право каждого защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом, предполагает обладание достаточной информацией и умение использовать их на практике.

Будучи единственным субъектом, признаваемым и уполномоченным государством на оказание квалифицированной юридической помощи в любых сферах общественной жизнедеятельности, адвокат по статусу должен обладать высоким уровнем профессиональной подготовки. С учетом особенностей предмета поручения и предоставленных действующим законодательством возможностей адвокат обязан быть в состоянии и во всех без исключения случаях стремиться оказать юридическую помощь в максимальном соответствии с правомерными интересами и намерениями доверителя. Отсутствие у адвоката необходимых знаний и навыков может привести к неблагоприятным последствиям, в том числе повлечь за собой затруднения или невозможность достижения положительного результата, исходя из приемлемых для доверителя затрат сил, времени и средств.
Передача государством полномочий по оказанию квалифицированной юридической помощи институту адвокатуры влечет за собой обязанность адвокатов консультировать доверителей, выбирая возможные способы (механизмы) защиты их прав и свобод, а также оказывать доверителям содействие при обращении к выбранным способам. В этой связи учет основных достоинств и преимуществ медиации, а также анализ допустимых вариантов урегулирования спора приобретает существенное практическое значение при осуществлении адвокатской деятельности.

У доверителя могут быть разнообразные потребности, цели и приоритеты, в том числе непосредственно не связанные с правом. Концентрация адвоката исключительно на правовых вопросах далеко не всегда будет способствовать максимальному удовлетворению интересов доверителя. Нередко доверитель вовсе не заинтересован в участии в строго формализованном, относительно сложном и длительном судопроизводстве, ориентированном на разрешение спора исключительно с позиции права. В действительности его потребностями могут быть, например, необходимость быть выслушанным и понятым, получить объяснение, добиться признания, уважения и одобрения, восстановить нарушенные отношения и т.д. Задача адвоката - выявить возможности достижения баланса между правовыми аспектами спора и первостепенными интересами доверителя. Поэтому адвокату следует всячески способствовать изучению юридического конфликта на ранней стадии, предлагать различные способы завершения возникшего спора, разъяснять их достоинства и недостатки в сложившейся ситуации и помогать, доверителю принимать осознанное решение об обращении к той или иной процедуре, направленной на прекращение имеющихся разногласий.

Адвокат должен объективно разъяснять доверителю его правовое положение в споре и без достаточных к тому оснований не уверять доверителя в очевидности успеха в судебном процессе, обеспечивать доверителю более активную роль, не укреплять его в стремлении во что бы то ни стало «победить» другую сторону, по мере возможности и целесообразности мотивировать доверителя к диалогу с другой стороной. Своими советами адвокаты могут помочь уменьшить эмоциональное напряжение, сопровождающее любой спор, свернуть стороны с пути выяснения того, кто из них прав, а кто виноват, и направить их на путь общения, взаимопонимания, совместного и самостоятельного решения спора. Неоправданное склонение доверителя к участию в состязательном производстве, равно как невыполнение пожеланий доверителя о принятии попыток к урегулированию спора стоит считать существенным нарушением требований, предъявляемых к адвокату.

В подходящих случаях попытки к примирению доверителя и противной стороны, рекомендации доверителю о взаимовыгодном или взаимоприемлемом прекращении спора и представление интересов доверителя при подготовке и проведении медиации или иной примирительной процедуры должно составлять неотъемлемый элемент оказываемой адвокатом юридической помощи, поскольку:

- связано с предоставлением доверителю (как стороне юридического спора) дополнительных преимуществ, выражающихся в урегулировании конфликта, улучшении взаимоотношений с противоположной стороной, простоте, удобстве и выгодности процедуры;

- в перспективе способно оказать положительное влияние на эффективность работы государственной судебной системы, обеспечение доступа к правосудию.