к.ю.н., доцент Мукалдиева Г.Б., ст. преп. Худайбердина Г.А.

Казахский Национальный университет имени аль-Фараби

Кафедра гражданского права и гражданского процесса, трудового права

Правовое обеспечение договора комиссии в

Республике Казахстан

Договор комиссии был известен старому Гражданскому кодексу КазССР 28декабря 1963года. В новом ГК РК от 1998 года определение договора комиссии по существу не изменилось: « По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждения совершить одну или несколько сделок от своего имени за счет комитента.» (п.1 ст.865 ГК РК).

Из указанной законодателем правовой конструкции договора комиссии можно выделить характерные особенности этого вида обязательства.

Первая особенность. Одна сторона (комиссионер) обязана выполнять поручение другой стороны (комитента), но выступает в гражданском обороте от своего имени.

Вторая особенность. Комиссионер выполняет не фактические, а юридические действия.

Третья особенность. Комиссионер при этом может заключить не одну, а несколько сделок.

Четвертая особенность, самая главная. Комитент не становится участником сделки, которую заключил в его интересах и за его счет комиссионер, в том числе и тогда, когда комитент будет прямо назван в самой сделке или вступит в непосредственные отношения по исполнению сделки с третьим, т.е. приобретателем товара, поэтому по совершенным им сделкам права и обязанности принадлежат комиссионеру и реализуется его действями (1, 462 с.). Именно этим последним обстоятельством договор комиссии отличается от договора поручения. Иначе говоря, комиссионер как посредник выступает в от своего имени, а не от имени своего комитента и к тому же он не обязан его назвать. Поэтому третье лицо, с которым комиссионер выступает в правоотношения, может предполагать его непосредственным отчуждателем товара. В связи с этим, как уже сказано выше, права и обязанности по сделке возникают не у комитента, а у комиссионера.

По своей сущности договор комиссии очень схож с договором поручения. Это обусловлено общей экономической сущностью- оказанием услуг посреднического характера. Основные отличия между ними заключается в порядке совершения юридически значимых действий. Объектом договора комиссии составляют сделки, а объектом поручения могут быть различные «юридические действия», не всегда сводимые к сделкам.

Наконец, пяти особенность договора комиссии. Договор комиссии всегда является возмездный, а поручения становиться таковым лишь при специальном указании закона, иного правого акта или договора. Комиссионер во всех случаях имеет право получить от клиента вознаграждение, даже если бы в тексте договора это условие не было включено (2, 462 с.).

По мнению Суханова Е.А., возмездный характер комиссии, оформляющей отношения торгового посредничества, исключает лично-доверительный характер этого договора. Поэтому комиссионер, в отличие от поверенного, не может в одностороннем порядке и безмотивно отказаться от исполнения договора, а смерть гражданина- комитента или ликвидация выступавшего в этой роли юридического лица не влечет автоматического прекращения договора, ибо здесь возможно правопреемство(3, 462 с.). Противоположную позицию занимает наши цивилисты. По мнению Сулейменова М.К., Басина Ю.Г. «Отношения между комитентом и комиссионером носят лично-доверительный характер и личность комиссионера имеет существенное значение для комитента. В связи с существенным значением личности комиссионера для комитента: смерть комиссионера, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим или несостоятельным (банкротом), влечет прекращения договора комиссии» (3, 462 с.).

Законодатель указывает, что договор комиссии может быть заключен, на определенный срок или без указания срока действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обстоятельством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии. Положение о широких возможностях использования договора комиссии (определенный срок, без указания срока, без указания территории его действий и т.п.) говорит не только о стремлении законодателя развивать отношения имущественного гражданского оборота, но и о распространении известного принципа гражданского права: о равенстве участников всякого договора в гражданском- хозяйственном обороте (ст.2 ГК РК). Широкий диапазон договора комиссии предполагает также использование уже традиционного принципа гражданского законодательства о свободе договора (ст. 380 ГК РК).

Значение и роль договора комиссии в условиях рыночных отношений достаточно велики. Очень кратко, емко и доходчиво сказал об этом Е.А.Суханов. « Такого рода отношения, как комиссия давно известны во внешнеторговом обороте. Комиссионер- посредник может получить от комитента исключительное право продажи его товаров на той или иной территории (страны, региона и т.п.) на определенный срок или бессрочно, причем перечень таких товаров может быть ограничен договором ( имея в виду возможность привлечь для сбыта иных товаров данного производителя других посредников). Обычно в таких случаях комитент оговаривает также запрет комиссионеру быть посредником в реализации аналогичных товаров других изготовителей на данной территории, как бы «блокируя» соответствующий рынок. Возможно также условие об обязанности комитента- изготовителя вначале предложить данный товар для сбыта данному комиссионеру- посреднику и лишь при его отказе- иным посредникам (2, 13 с.).

Такая разновидность комиссии, как договор консигнация, по которой продавец (консигнант) поставляет товар на склад торгового посредника (консигнатора) с возложением на него обязанности продать товар в обусловленный срок от своего имени, но за счет консигнанта (1, 463 с.).

Забегая немного вперед, отметим и такое немаловажное для предпринимателей обстоятельство, как передача предмета договора комиссии от комитента к комиссионеру.

Как уже было отмечено выше, из определения договора комиссии видно, что комиссионное соглашение представляет собой возмездный, консенсуальный, взаимный договор. Иными словами, для него характерно, что торговое посредничество осуществляется за плату и для заключения договора достаточно достижения между сторонами согласия по всем существенным условиям, причем каждая из сторон приобретает как права, так и обязанности.

Мы уже указали, что комиссионное обязательство- возмездная сделка. Этот факт вытекает из содержания п.1 ст.866 ГК РК. Комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также оплатить дополнительное вознаграждения в размере и в порядке, установленными в договоре комиссии. Если размер вознаграждения или порядок его оплаты договором не предусмотрен и размер вознаграждения не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение уплачивается после исполнения договора комиссии в размере, определяемом в соответствии с п.3 ст.385 ГК РК.

В отличие от ст. 399 ГК КазССР 1963года 28 декабря, закрепляющей лишь право комиссионера на вознаграждение, п.1 ст.866 ГКРК подчеркивает, что уплата вознаграждения комиссионеру комитентом- его обязанность.

В п.3 ст.868 ГК РК введено необычное, для казахстанского гражданского права слово: «делькредере». Что это означает?

Делькредере в гражданском праве – условие договора комиссии, по которому комиссионер за особое вознаграждение принимает на себя перед комитентом ручательство за исполнение сделки третьим лицом. Таким образом, например, комиссионер, берущий на себя «делькредере», не только продает товары, но и гарантирует их оплату, даже если покупатель оказывается неплатежеспособным (3, 53 с.).

Говоря проще, приняв особое поручительство как обязательство «делькредере», комиссионер принимает на себя повышенный риск по реализации товара или оказанию других услуг, но за это он вправе требовать дополнительную плату, предусмотренную договором.

Понятие «комиссионное вознаграждение» гораздо шире, нежели то, что было сформулировано в ГК КазССР 1968года. Отныне разница между «ценой комитента» и более выгодной «ценой комиссионера» может определятся в пользу комиссионера, что запрещал гражданский кодекс КазССР.

Это положение как бы уточняет и развивает ст.868 ГК РК: « В случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнить на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.»

Часть вторая статьи 868 ГКРК- новелла в комиссионных правоотношениях. Бывшее гражданское законодательство исходило из того, что вся дополнительная выгода в таких случаях поступала комитенту. Комиссионер не имел никакой заинтересованности в продаже товара по более выгодной цене, ибо старый ГК КазССР не предусматривал «дележа» прибыли между партнерами договора комиссии.

По мнению наших цивилистов еще одной новеллой правового регулирования договора комиссии, введенной с принятием Особенной части ГК, является возможность совершения комиссионером сделки на себя, при который комиссионер при исполнении договора комиссии вправе сам выступить в качестве продавца поставляемого товара, который он должен купить для комитента, или в качестве покупателя товара, который он должен продать по поручению комитента. Сделка на себя по договору комиссии возможно, если комитент не обусловил иного ( ст. 874 ГК РК). Например, в договоре может быть предусмотрен запрет на совершение комиссионером сделки на себя, либо ограничение на совершение части сделок, составляющих комиссионное поручение, на условиях сделки на себя, запрет на совершение сделки на себя определенного вида и т.п. При совершении комиссионером сделки на себя он имеет право на обычные комиссионные и может выставлять счета по возмещению расходов, возникающих из комиссионных сделок (4, 555 с.).

Рассмотрим основные права и обязанности комиссионера, включая его ответственность перед комитентом. Комиссионер несет ответственность за неисполнение сделки, заключенной для комитента.

Комиссионер имеет право:

· Заключать договор субкомиссии ( ст. 869 ГКРК);

· Отступить (при определенных условиях) от указаний комитента (ст. 870 ГКРК);

· Иметь права на удержание вещи (ст.871 п.2);

· Удовлетворять свои требования из причитающихся сумм (ст.872).

Суть ответственности комиссионера, сводится к тому, что он отвечает перед комитентом за неисполнение сделки третьим лицом. Он отвечает за действия третьего лица только в двух случаях:

· Если не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица;

· Если принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере) (ст.868 п.3 ГК РК).

Законодатель усиливает обязанность и ответственность комиссионера по сделке с третьими лицами. В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования (ст.868 п.4,5 ГКРК).

Закон в отдельных случаях позволяет комиссионеру заключать договор субкомиссии с третьим лицом.

Так, если иное не предусмотрено договором комиссии, комиссионер в праве в целях исполнения этого договора заключить договор субкомиссии с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом. По договору субкомиссии комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента (ст.869 ГК РК). Положение об этом является номинальным и действует лишь поскольку. Поскольку основным договором сам комиссионер не лишен права заключать договор комиссии.

До прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера выступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии (п.2 ст.869 ГК РК).

Наиболее громоздкой, но не самой сложной статьей во всех главе 43 «Комиссия» Гражданского кодекса РК является статья 870 ГК РК: «Отступление от указаний комитента».

Комиссионер вправе отступить от указаний комитента, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил разумный срок ответ на свой запрос. Комиссионер обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным.

Комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, может быть предоставлено комитентом право отступать от его указаний без предварительного запроса. В этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором комиссии.

Указанная норма права развивает и дополняет положения ГК КазССР 1963 года (ст.406-410) о последствиях, наступающих для комиссионера в случае его отступления от указаний комитента. Новым, пожалуй, является лишь одно правило: комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, комитент может предоставить право отступать от его указаний без всякого предварительного запроса. В таком случае комиссионер только обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных им отступлениях, да и лишь тогда, когда это предусмотрено самим договором комиссии.

Вышеприведенные случаи отдельных взаимоотношений по договору комиссии между его участниками еще раз свидетельствуют не только о много вариантности комиссионной торговли, но и о некоторый сложности исследуемой темы, несмотря на ее кажущуюся простоту.

Хотя предметом договора комиссии и является более узкий круг юридических действий, нежели в договоре поручения, тем не менее договор комиссии служит универсальным инструментарием правоотношений именно по сбыту товаров. В этом плане договор комиссии, в т.ч. в его взаимосвязи с договором коммерческого представительства, может оказать неоценимую помощь предпринимателю в удовлетворении главной проблемы- сбыта, а следовательно, и получения прибыли. Последняя задача- главнейшая для предпринимателя.

Литература:

1.Комментарий к гражданскому кодексу РК/ особ. Часть., под ред. М.К. Сулейменова, Ю.Г.Басина,-А:2000г. ст.462.

2.Суханов Е.А. Посреднические и кредитно- финансовые сделки в новом ГК РФ. М.АО «ЦДИ» еженедельника ЭЖ, 1996г.

3.Словарь гражданского права, М, «ИНФРА-М», 1997г.

4.Гражданское право, том2, под ред. М.К. Сулейменова, Ю.Г.Басина,-А:2002г.