Селимова А.М.

Каф. истории

государства и права

ЮФ.ДГУ

К вопросу о эволюции, этничности и религиозности третейского суда –(маслиата)

Как известно третейское разбирательство как форма разрешения разнообразных споров было известно с древнейших времен оно широко практиковалось , причем уже тогда закладывалось правило – третейский суд должен быть максимально посторонним для обеих спорящих сторон.

Прообраз современных третейских судов встречается в летописях XII века они достоверно подтверждают существование этого вида судов уже в XIV в. (Ипатьевская летопись 1169 г. рассказывающая о споре Великого князя с удельным князем, рассмотренном по правилам третейского разбирательства с участием доверенных с обеих сторон).

Далее поиски эффективного механизма альтернативного разрешения споров, который позволил бы разгрузить государственную судебную систему, велись в России юристами на протяжении почти двух веков. Об этом красноречиво свидетельствует тот факт, что только в период с 1734 по 1831 гг. в России было принято более 20 законодательных актов, регламентирующих возможность рассмотрения и разрешения споров по справедливости и принятым обычаям в третейских судах, процедуру их создания и порядок функционирования.

Надо отметить, мусульманская правовая культура уже частично проникла как в правовую практику, так и в правовое сознание горцев. В этот период мусульманские лидеры, наряду с другими общинными лидерами, старейшинами и т.д., принимали активное участие в процессе примирения. Благодаря их участию, сформировались некоторые черты правовой идеологии горцев, а именно — скорейшее примирение конфликтующих сторон, поскольку это угодно аллаху. И только те общинники могли считать себя мусульманами, кто стремился к такому примирению. В правовой практике присутствовали также некоторые мусульманские ритуалы. Например, примирение конфликтующих сторон часто осуществлялось во время мусульманских праздников. В ходе судебного процесса медиаторы использовали присягу на Коране, а в процедуру примирения включался намаз, проводимый муллой.

Наблюдавшийся во второй половине XIX века кризис функционирования большинства общинных институтов затронул и традиционное право. Как показывают многочисленные архивные материалы, многие конфликты не заканчивались примирением сторон. Во многом это связано, как мне представляется, с изменением структуры правосознания. В пореформенное время следование принципу возмещения уже не являлось обязательным для горца. Чаще всего к медиаторам обращались под давлением близких и окружения. С этого времени можно четко различать общинное и индивидуальное правосознание. Причем общинная идеология оказывала давление на личное правосознание, пытаясь подкрепить свою позицию общинными санкциями. Тем не менее, общинные санкции в этот период имели уже слабое воздействие на сельчан, в силу чего российская администрация, стремясь сохранить традиционную правовую практику, ввела свои санкции для того, чтобы решения маслиата выполнялись неукоснительно. Советская администрация свое правовое реформирование, как мы знаем, начала с поддержки традиционной адатно-шариатской практики. Но уже к концу двадцатых годов была установлена единая советская система, а традиционная правовая практика признана нелегальной и уголовно наказуемой.

Практика государственного права в Дагестане, как советского, так и постсоветского, тесно связана с правосознанием тех, кто вершил и продолжает вершить государственное правосудие в республике. Обычно сотрудники прокуратуры, которые расследуют дела, и судьи Верховного суда, к которым эти дела в дальнейшем попадают на рассмотрение, — люди, имеющие высшее юридическое образование, но, независимо от возраста, продолжающие уважать традиционные правосознание и традиционную правовую практику горцев. Верховный суд и в прошлые годы, и до сих пор не обращает внимания на информацию о попытках или фактах выплаты родственниками обвиняемых компенсации семьям потерпевших. В первые годы Советской власти подобные действия жестоко преследовались правоохранительными и судебными органами. Позднее в республике к применению традиционного права стали относиться более терпимо. Если человеку был причинен физический ущерб во время бытовой ссоры или при аварии, то, как свидетельствуют материалы прокуратуры РД, уголовные дела в этих случаях возбуждаются либо по заявлению потерпевших или их родственников, либо по решению правоохранительных органов. На практике потерпевшие редко сами проявляют инициативу, и милиция вынуждена составлять протокол только тогда, когда случившееся получило широкую огласку. В целом, как показывает опыт правоохранительной работы в республике, если потерпевшая и виновная стороны еще до начала судебного процесса примирились между собой, то правоохранительные и судебные органы прекращают дело. Во многих случаях органы милиции и прокуратуры не возбуждают уголовных дел даже по фактам изнасилования, ссылаясь на отсутствие жалоб. Даже при групповых изнасилованиях возможно примирение с помощью брака. Девушке предлагают самой выбрать из группы насильников своего будущего мужа.

Подчеркнем, что общинная идеология пытается влиять не только на индивидуальное правосознание, но и на правосознание государственных судей, на их решения, на государственное судопроизводство. Каким образом? Как только произошел конфликт в селе, там проводят собрание, на котором обсуждаются обстоятельства совершенного преступления и принимается решение об оказании общественной поддержки либо родственникам потерпевшей стороны, либо родственникам обвиняемого. После этого сельчане сообщают суду, какое наказание они считают нужным назначить виновным. При том, что традиционно-правовая практика приветствуется и общинными, и государственными судебными структурами, тем не менее далеко не все горцы, даже сельские жители, хотят мириться с помощью традиционного способа примирения. По моему мнению, общинная идеология в большей степени направлена на примирение, чем реальная практика.

В этой ситуации мне хотелось бы сказать о том, что общинная идеология, направленная на примирение, очень ярко проявляется в создании и популяризации многочисленных общественных организаций, которые работают по принципу народной дипломатии. На традиционную правовую практику в урегулировании конфликтов возлагаются большие надежды. На самом деле она занимает свою нишу, которая не настолько распространена и действенна как, может быть, хотелось бы общинным лидерам. В настоящее время общинная идеология хотя и сохраняет отчасти свою регулятивную роль, но в большей степени выполняет идеологическую роль. В реальной жизни довольно много людей обращаются в государственный суд.

Примирительное право, вместе с его системой штрафов (наказаний), ставших средством спорных вопросов (конфликтов), оказалось бы несостоятельным, а примирение, и составлявшее главную его цель, невозможным, если бы предусмотренные штрафные санкции не рассматривались в качестве категории по значимости адекватных нарушенным интересам противной стороны.

И в этом случае из социально-экономической сферы деятельности человека, многим из известных правовых систем, был позаимствован принцип, служивший изначально в качестве основополагающего для системы разделения труда, согласно этому принципу добровольный обмен товарами и услугами требовал, чтобы участвовавшие в нём стороны пришли к общему мнению относительно равноценности обмениваемых ими товаров и услуг. В результате в основу дагестанского права был положен принцип равноценности или как его принято именовать в юридической литературе “принцип эквивалентности”.