Право / 9.Гражданское  право.

Амандыкова С.К.

Д.ю.н., профессор кафедры уголовного и административного судопроизводства Института правосудия Академии государственного управления при Президенте Республики Казахстан

Муканов М.Р.

Магистрант 1курса Института правосудия Академии государственного управления при Президенте Республики Казахстан

Медиация в Республике Казахстан: становление и перспективы развития

Анализ зарубежной правовой практики, показывает, что судебное разбирательство существует для вынесения решения, которое считается единственно возможным с точки зрения закона, при этом учитываются личные интересы, и желания каждой из сторон по обстоятельствам прошедшего времени. Применение медиации – это те обстоятельства, при которых главными являются не правовые споры, связывающие их с прошлым, а интересы обеих сторон, которые важны для их будущего и сохранения нормальных отношений.

Справедливым будет отметить, что подобные споры разрешения уголовно-правовых споров предусматривало и обычное право казахов. И в отличии от европейского права имело ряд преимуществ. Во – первых, обычное право казахов четко определяло субъекта преступления – им мог являться только человек. Во – вторых, оно было более гуманным – не дозволялось убивать человека, даже если он был пойман с поличным при воровстве [1].

Для раскрытия данной темы следует раскрыть определение медиации. Под медиацией понимают процедуру урегулирования спора (конфликта) между сторонами при содействии медиатора в целях достижения ими взаимоприемлемого решения, реализуемая по добровольному согласию сторон [2].

Медиация может применяться по спорам, возникающим из гражданских, трудовых, семейных и иных правоотношений с участием физических и (или) юридических лиц, а также в ходе уголовного судопроизводства по делам о преступлениях небольшой и средней тяжести.

Президент Республики Казахстан Н.А. Назарбаев в статье «Социальная модернизация Казахстана: двадцать шагов к обществу всеобщего труда», обращает внимание на необходимость выстраивания эффективного многоуровневого механизма регулирования противоречий в сфере трудовых, гражданских, семейных и иных правоотношений» [3].

Медиация в его современном понимании нашла отражение в директиве Европейского совета, которая вступила в силу в мае 2008 года [4]. Директива важна для развития медиации в мире вообще. Она одобрена 27 членами ЕС и это значит, что большая часть западных стран признала его ориентиром. Во всех странах процесс медиации имеет много схожего, но и много различий, особенностей и одним из важных аспектов в этом является формирование правовой базы.

Можно проследить общемировую тенденцию: все больше государств создают законодательную базу для альтернативных способов разрешения споров, в особенности медиации.

Кто такой медиатор? Медиатор – посредник, содействующий сторонам в разрешении споров. Это не третейский суд. Он побуждает стороны к высказываниям. Он одновременно является и психологом – социологом, который не диктует решение, а дает возможность сторонам высказать свой взгляд на спор и конфликт.

Медиация организует доступ к правосудию, повышает его эффективность. Медиацию нельзя включать в судебный процесс, в котором учитываются результаты медиации. Определенную роль в медиации играют организации гражданского общества. Все это способствует повышению степени правовой культуры и выходу страны на качественный уровень развития.

К принципам медиации относится:

1. Добровольность

2. Равноправие сторон медиации

3. Конфиденциальность

4. Независимость и беспристрастность медиатора

5. Недопустимость вмешательства в процедуру медиации.

Вопросы альтернативной судебному разбирательству процедуры медиации как никогда актуальны в период реформирования судебной системы и правоохранительных органов, гуманизации уголовно – правовой политики государства [5].

Выступая на V съезде Союза Судей Республики Казахстан Президент Н.А. Назарбаев сказал, что необходимо провести работу, направленную на сокращение числа споров, подлежащих рассмотрению в судебном порядке. Он отметил важность внедрения альтернативных способов разрешения споров, в том числе примирительных процедур и медиации.

В подтверждении вышесказанному был разработан и принят закон «О медиации», который был подписан Президентом Республики Казахстан Н.А. Назарбаевым 28 января 2011г., а также сопутствующий ему закон РК «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РК по вопросам медиации», таким образом, законодательство призвано внедрить в стране альтернативную форму решения конфликтов и судебных споров. С принятием этого закона государство предоставило участникам гражданского оборота дополнительный инструмент для разрешения спора [6].

Интересным моментом в указанном законе на данный момент являются положения, указанные в п. 5 и 6 ст. 27 закона «О медиации». В них закреплено, что при достижении соглашения об урегулировании спора в ходе гражданского процесса государственная пошлина подлежит возврату плательщику. Такая норма, безусловно, подтолкнет практиков к использованию процедуры медиации [7, с. 27-29].

Никто не может заставить кого-либо вступить в процесс медиации, участвовать в этом процессе, заключать какие – либо соглашения и потом следовать эти соглашениям, поскольку обращение к медиации явление добровольное.

Законом «О медиации» установлен запрет на применение медиации по спорам, если они затрагивают или могут затронуть интересы третьих лиц, не участвующих в процедуре медиации, лиц, признанных судом недееспособными, в случаях, когда одной из сторон является государственный орган, а также по уголовным делам о коррупционных преступлениях и иных преступлений против интересов государственной службы и государственного управления.

Медиация в Республике Казахстан может быть применена в следующих случаях:

1. При разрешении споров (конфликтов), возникающих из гражданских, трудовых и семейных и иных правоотношений с участием физических и (или) юридических лиц. При этом уплаченная государственная пошлина подлежит возврату плательщику частично или полностью в случае заключения соглашения об урегулировании спора в порядке медиации (п.3 ст.106 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан) [8, с.55].

2. При разрешении споров, рассматриваемых в ходе уголовного судопроизводства, по делам небольшой и средней тяжести. При достижении соглашения об урегулировании конфликта, которое заключается в порядке медиации в уголовном процессе, что в конечном итоге служит обстоятельством, исключающим либо позволяющим не осуществлять уголовное преследование.

В результате успешной медиации, согласно ст. 27, стороны приходят к соглашению об урегулировании спора (конфликта), которое оформляется в письменном виде и подписывается сторонами. Такое соглашение должно содержать данные о сторонах медиации, предмете спора (конфликта), медиаторе, а также согласованные сторонами условия соглашения, способы и сроки их исполнения и последствия их неисполнения или ненадлежащего исполнения.

Соглашения об урегулировании спора (конфликта) рассматривается как гражданско – правовая сделка, которая подлежит исполнению сторонами в добровольном порядке; ответственность за неисполнение такой сделки наступает в соответствии с законодательством Республики Казахстан.

Что можно отнести к преимущественным характеристикам медиации:

1. Конфиденциальность (в разрешении сбора не требуется обязательное участие свидетелей).

2. Если судебное разбирательство основано на соблюдении законности и на собранных доказательствах (к примеру, основаны на уже совершенных фактах), то медиация направлена в будущее, то есть, ориентирована на субъективные интересы сторон.

3. Достижение компромиссного решения, которое будет взаимовыгодно сторонам.

4. Медиация предполагает урегулирование интересов сторон с участием третьей незаинтересованной стороны.

Несмотря на ряд преимуществ, имеются и сложности в проведении досудебного урегулирования споров с помощью механизмов медиации.

Прежде всего, это процесс подготовки к медиации. Необходимость обсудить, проработать сложную ситуацию, где должно быть место различным точкам зрения, часто несовместимым взглядом на события или варианты выхода из трудного положения и есть самое сложное в подготовительном процессе к проведению медиации.

Все в медиации предельно добровольно. Стоит отметить, что не всегда стороны правильно понимают друг друга. Часто стороны готовы пойти на компромисс, но какие либо моральные установки – личностные, национальные и другие мешают воспринять аргументы противоположной стороны. В таком случае вполне возможно обратиться к специалисту по разрешению способов, основной задачей которого бы являлось преодоление таких установок и ориентирование спорящих на поиск взаимовыгодного разрешения возникшей проблемы.

Результатом удачной медиации становится достигнутое на основе обсуждения и договоренности конкретное соглашение. Принцип самоопределения сторон остается решающим в ходе всей медиации. Решения приобретают силу только в том случае, если каждый отдельно взятый участник признает их таковым.

Изучив историю возникновения медиации, анализируя их развитие на современном этапе, автор пришел к выводам и определил некоторые проблемы реализации института медиации в Республике Казахстан.

- Потенциал института медиации используется не в полной мере, не смотря на то, что был принят закон. Как отмечает к.ю.н., профессор, заместитель министра юстиции Республики Казахстан З.Х Баймолдина, в числе факторов, которые сдерживают развитие и дальнейшее распространение института медиации, можно назвать неинформированность населения о возможностях и преимуществах альтернативного разрешения споров [9].

- Менталитет людей, ориентирован более на судебное решение вопросов, нежели на альтернативное разрешение юридических конфликтов.

- Наблюдается несовершенство законодательства о медиации, которое выявилось за столь непродолжительный период его реализации.

- Отсутствует тесное взаимодействие в области разрешения юридических конфликтов между государственными органами и институтами гражданского общества, что проявляется в недостаточной поддержке института медиации со стороны государства.

- Отсутствует финансовая поддержка государства. Желательно было бы поддержать институт медиации посредством таких механизмов, как предоставление льготных кредитов с низкими процентными ставками для тех организаций, которые начинают свою деятельность в этой сфере, а также освобождение их от налогов.

- Нет должного содействия и информационной помощи по продвижению процедур медиации со стороны государственных органов (судов, органов юстиции).

- Следующий фактор, сдерживающий процесс развития медиации это платность услуг, как отмечает д.ю.н., профессор С.Г.Пен: «Одним из важнейших приоритетов в сфере уголовного судопроизводства должна стать возможность предоставления медиационных услуг на бесплатной основе для участников уголовного процесса за счет средств республиканского бюджета» [10].

Продолжая эту идею к.ю.н Амуртаева Д. и Г.Бекбасова предлагают предусмотреть предоставление медиационных услуг на бесплатной основе не только для участников уголовного процесса, но и для отдельных категории дел:

1) при возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с работой;

2) участникам ВОВ и лицам, приравненным к ним, военнослужащим срочной службы, инвалидам I и II групп, пенсионерам по возрастам, если рассматриваемый спор не связан с предпринимательской деятельностью;

3) гражданам по вопросам взыскания алиментов, назначения пенсий и пособий, реабилитации, получения статуса беженца или оралмана, несовершеннолетним, оставшимся без попечения родителей [11, с.41-43].

- Желательно было бы наладить соответствующую регистрацию и учет дел, решаемых во вне судебном порядке, для анализа практики досудебного урегулирования споров.

Мы полагаем, что есть значительные перспективы развития института медиации в Республике Казахстан.

1. Прежде всего, развитие института медиации позволит, примирительные процедуры в виде мировых соглашений и примирений, стать катализатором реформирования казахстанской судебной системы.

2. Думается, что следует наладить работу по информированию об институте медиации через СМИ, что обеспечит приток желающих альтернативно разрешить возникающие споры и конфликты.

3. В целом полагаем, что развитие института медиации позволит повысить как гражданское сознание, так и способствует повышению правовой культуры граждан казахстанского общества, что соответствует общим целям, поставленным Президентом РК в стратегии «Казахстан 2050» [12].

Список литературы.

1. Хан В., Уразалин Г. Правовая регламентация института медиации в уголовном процессе Казахстана // Закон и время.- 2013.- № 07 (151).- С. 67

2. Определение медиации // [Электронный ресурс].-http://www.onlinedics.ru/slovar/fil/m/mediatsija.

3. Назарбаев Н.А. «Социальная модернизация Казахстана: двадцать шагов к обществу всеобщего труда».- Астана, 2012.

4. Директива 2008/52/ ЕС Европейского Парламента и Совета от 21 мая 2008 г. относительно некоторых аспектов медиации в гражданских и коммерческих делах // [Электронный ресурс].- http://mosmediator.narod.ru/index/0-2308

5. Каримбаев Д.Ж. «Медиация как форма разрешения гражданского спора» // Абай-Акикат.-28 апреля 2012 г.- № 16.

6. Закон Республики Казахстан «О медиации» от 28 января 2011 года № 401-IV // Казахстанская правда от 05.02.2011 г., № 42-43 (26463-26464).

7. Уразова Т. Мировое и медиативное согласия в гражданском споре // Фемида.- 2013.-№9 (213).- С. 27-29.

8. Гражданский процессуальный кодекс Республики Казахстан: Практическое пособие. - Алматы: ТОО Издательство «НОРМА-К», 3013.- С.55

9. Баймолдина З.Х Судебная медиация – необходимое условие для развития института медиации в Казахстане. // Материалы круглого стола. – Алматы, февраль 2013 года // [Электронный ресурс].- http: // kazmediation.kz/mediation-in-the-world-and-kazakhstan/127-the-introduction-of-mediation-in-kazakhstan.html

10. Пен С.Г. «Перспективы законодательного регулирования института медиации и организации медиационных услуг в уголовном судопроизводстве» // Материалы международной научно-практической конференции: состояние и перспективы развития института медиации в условиях социальной модернизации Казахстана. – Астана, 2012 // [Электронный ресурс].- http://emediator.ru/index.php?option=com_content&view=article&id=267:mezhdunarodnaya-nauchno-prakticheskaya-konferentsiya-po-mediatsii&catid=63&Itemid=292

11. Бекбасова Г., Амуртаева Д. «Особенности рассмотрения конфликтов институтом медиации в Республике Казахстан» // Закон и время. -2013.-№5 (149). – С.41-43.

12. Стратегия «Казахстан-2050» // [Электронный ресурс].- http://www.akorda.kz/ru/page/page_kazakstan-respublikasynyn-prezidenti-–-elbasy-n-a-nazarbaevtyn-