С.Н. Джангельдина
Гуманитарный Университет транспорта и права имени Д.А. Кунаева,
Республика Казахстан
Уголовно-процессуальное
положение защитника в правовых системах отдельных стран СНГ
Следует отметить, что
основную нагрузку правовой регламентации функционирования института защиты в
правовых система стран СНГ несет в себе уголовно-процессуальное законодательство
соответствующих стран.
Детальная регламентация
процессуального положения защитника изложены соответственно в гл.9 «Участники
процесса, защищающие свои или представляемые права и интересы» ст.ст. 70-74 УПК
РК, глава 6 «Участники процесса, защищающие свои или представляемые права и
интересы» ст.ст. 44-48 УПК КР, глава 7 «Участники уголовного судопроизводства
со стороны защиты» ст.ст. 49-53 УПК РФ.
В указанных статьях
регламентировано процессуальное положение защитника. Анализ данных
совокупностей нормативных статей позволяет их условно разграничить на следующие
группы:
1 группа норм, определяет статус защитника. Так, в ч. 1 ст.
49 УПК РФ, в ч. 1 ст. 70 УПК РК – защитником определено лицо, осуществляющее в
установленном порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и
оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.
Уголовно-процессуальный закон Кыргызстана в ч. 1 ст. 44 УПК КР расширил число
участников, помимо подозреваемого и обвиняемого, которым предоставляется право
воспользоваться юридической помощью, и распространил действие этой статьи на
подсудимого и свидетеля. Далее по тексту в качестве защитника, который может
оказать юридическую помощь определен в числе других адвокат (ч. 2 ст. 49 УПК
РФ, ч. 2 ст. 70 УПК РФ, ч. 2 ст. 44 УПК КР).
2 группа норм определяет процедурный порядок вступления
защитника в уголовное дело. Так, уголовно-процессуальное законодательство
России определяет в качестве отправных точек следующие моменты, отраженные в ч.
3 ст. 49 УПК РФ: а) вынесение
постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого; б) с момента возбужде6ния уголовного дела по делам дознания и делам
частного обвинения; в) с момента
задержания лица, подозреваемого в совершении преступления; г) с момента лицу, подозреваемому
в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической
экспертизы; д) с момента начала
осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных
действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении
преступления.
Уголовно-процессуальное
законодательство Казахстана в ч. 3 ст. 70 УПК РК в целом не детализирует допуск
защитника к своим обязанностям, определяя его с момента признания лица
подозреваемым либо предъявления подозреваемому обвинения.
Уголовно-процессуальный
кодекс Кыргызской Республики ч. 3 ст. 44 УПК КР по сути дела таким же образом
определяет начала вступления защитника в производство по уголовному делу с
момента первого допроса подозреваемого либо фактического его задержания. Но
кыргызский законодатель придает этому моменту ключевой и обязательный характер,
вследствие чего в ч. 4 ст. 44 УПК КР обязывает следователя «…предложить подозреваемому
или обвиняемому пригласить другого защитника либо принимает меры к назначению
защитника через профессиональную организацию адвокатов» [2].
Другие процедурные
моменты порядка участия защитника по уголовным делам:
- приглашение,
назначение и замена защитника, оплата труда предусмотрены ст.50 УПК РФ, ст. 72
УПК РК, ст. 45 УПК КР;
- отказ от
защитника предусмотрены ст.50 УПК РФ,
ст. 73 УПК РК, ст. 47 УПК КР.
3 группа норм определяет обязательное участие защитника.
Основной причиной выделения данных норм в отдельную группу является
императивный, обязывающий характер участия защитника. Так, ст. 51 УПК РФ в
качестве условий обязательного участия защитника.
Проведенный анализ норм
ст. 71 УПК РК, ст. 51 УПК РФ и ст. 46 УПК КР, где предусмотрены условия обязательного
участия защитника показывает, что ряд позиций отраженных законодателями
рассматриваемых стран являются общими, а именно, это: а) если подозреваемый,
обвиняемый в силу физических и психических недостатков не может самостоятельно
осуществлять свое право на защиту; б) несовершеннолетний возраст
подозреваемого, обвиняемого; в) наличие у подозреваемого, обвиняемого
физических или психических недостатков, что не позволяет им самостоятельно
реализовывать право на защиту; г) если подозреваемый или обвиняемый не владеют
языком, на котором осуществляется производство по делу.
Помимо указанных выше
положений российский законодатель предусмотрел и такие условия как:
- если подозреваемый,
обвиняемый не отказался от защитника в порядке ст. 52 УПК РФ;
- в случае, если санкция
статей предусматривает наказания в виде длительных сроков лишения свободы на
срок свыше 15 лет или пожизненное лишение свободы;
- если дело
рассматривается судом присяжных (данное положение также предусмотрено в ст. 46
УПК КР);
- если обвиняемый
согласился с предъявленным ему обвинением и дело рассматривается по особой
процедуре.
Также следует отметить,
что в исключительных случаях судебное разбирательство по уголовным делам о
тяжких и особо тяжких преступлениях может проводиться в отсутствии подсудимого,
который находится за пределами территории Российской Федерации и (или)
уклоняется от явки в суд, и если это лицо не было привлечено к ответственности
на территории иностранного государства по данному уголовному делу, но при этом
участие защитника обязательно.
Что касается
уголовно-процессуального законодательства Казахстана, то в отличие от
российского, во-первых, помимо подозреваемого и обвиняемого им предусмотрена
защита прав и интересов и такой категории участников процесса, как подсудимый,
осужденный, оправданный (ч. 1 ст. 71 УПК РК)[1], что, безусловно, является
обоснованным. Во-вторых, дополнительно указаны такие условия, как:
-применение к
обвиняемому, подсудимому, осужденному, оправданному таких мер пресечения, как
арест или принудительное направление его на стационарную
судебно-психиатрическую экспертизу;
- в случае установление
противоречий между интересами подозреваемых, обвиняемых. Подсудимых,
осужденных, оправданных, при этом один из которых имеет защитника;
- если при рассмотрении
дела в суде участвует государственный обвинитель.
Следует отметить, что
два последних условия предусмотрены также в уголовно-процессуальном
законодательстве Кыргызской Республики.
В-третьих, участие
защитника также обязательно в случаях, если обвиняемый, подсудимый находится
вне пределов Республики Казахстан и уклоняется от явки в органы
предварительного следствия, где в отличие, от УПК РФ данное положение
распространяется на все уголовные дела вне зависимости от тяжести совершенного
преступления. В-четвертых, согласно УПК РК, участие защитника предусмотрено,
если санкция статьи составляет лишение свободы на срок уже свыше 10 лет, это же
касается и законодательства Кыргызстана.
При сравнительном
анализе данной нормы с УПК КР установлено, что законодатель Кыргызстана помимо
отмеченных выше предусмотрел и такие условия обязательного участия защитника
как:
- если подозреваемый, обвиняемый или подсудимый
является военнослужащим срочной службы;
- уголовное дело
подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;
- в случае избрания в
отношении обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу и
инициирована процедура продления сроков содержания обвиняемого под стражей (ст.
46 УПК КР)[2]. Также в числе подзащитных нет такой категории участников, как
осужденный и оправданный.
4 группа норм содержит объем полномочий защитника,
позволяющий с точки зрения законодателя осуществлять свои функции.
Так, ст. 74 УПК РК, ст.
53 УПК РФ «Полномочия защитника» и ст. 48 УПК КР «Права и обязанности
защитника» в качестве таковых определяет следующие права, среди которых:
- иметь с подозреваемым,
обвиняемым, подсудимым свидание наедине и без ограничений их количества и
продолжительности (п. 1 ч. 2 ст. 74 УПК РК, п. 1 ч. 1 ст. 53 УПК РФ, п. 6 ч. 3
ст. 48 УПК КР);
- собирать и
представлять предметы, документы и сведения (доказательства), необходимые для
оказания юридической помощи (п. 2 ч. 2 ст. 74 УПК РК, п. 2 ч. 1 ст. 53 УПК РФ);
- присутствовать при
предъявлении обвинения, участвовать в допросе подозреваемого и (или)
обвиняемого, а также в иных следственных и процессуальных действиях,
производимых с их участием или по их ходатайству либо ходатайству самого
защитника (п. 3 ч. 2 ст. 74 УПК РК, п. 4, 5 ч. 1 ст. 53 УПК РФ, п. 4, 5 ч. 3
ст. 48 УПК КР);
- знакомиться с протоколом
задержания, постановлением о применении меры пресечения, с протоколами
следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого или
самого защитника, с документами, которые предъявлялись либо должны были
предъявляться подозреваемому и (или) обвиняемому, а по окончании дознания,
упрощенного досудебного производства или предварительного следствия – со всеми
материалами дела, выписывать из него любые сведения в любом объеме, за
исключением списка обвинения (п. 5 ч. 2 ст. 74 УПК РК, п. 6, 7 ч. 1 ст. 53 УПК
РФ, п. 7 ч. 3 ст. 48 УПК КР);
- заявлять ходатайства и
отводы (п. 4, 6 ч. 2 ст. 74 УПК РК, п. 8 ч. 1 ст. 53 УПК РФ, п. 9, 11 ч. 3 ст.
48 УПК КР);
-участвовать в
предварительном слушании дела, судебном разбирательстве в суде любой инстанции,
выступать в судебных прениях, участвовать в заседании суда при возобновлении
дела по вновь открывшимся обстоятельствам ( п. 7 ч. 2 ст. 74 УПК РК, п. 9 ч. 1
ст. 53 УПК РФ, п. 10 ч. 3 ст. 48 УПК КР);
- возражать против
незаконных действий лица, ведущего уголовный процесс, и иных лиц, участвующих в
уголовном процессе, требовать внесения этих возражений в процессуальные
документы, приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя,
следователя, прокурора и суда и участвовать в их рассмотрении (п. 10, 11 ч. 2
ст. 74 УПК РК, п. 10 ч. 1 ст. 53 УПК РФ, п. 12 ч. 3 ст. 48 УПК КР);
- использовать любые
другие средства и способы защиты, не противоречащие закону (п. 12 ч. 2 ст. 74
УПК РК, п. 11 ч. 1 ст. 53 УПК РФ, п. 13 ч. 3 ст. 48 УПК КР).
В отличие от
уголовно-процессуального законодательства Казахстана и Кыргызстана в УПК России
[3] дополнительно предусмотрено право защитника привлекать специалиста (п. 3 ч.
1 ст. 53 УПК РФ), а также снимать за свой счет копии с материалов уголовного
дела, в том числе с помощью технических средств (п. 7 ч. 1 ст. 53 УПК РФ),
аналогичные права содержатся и в УПК Кыргызской Республики «снимать с
материалов дела копии, выписывать из них необходимые сведения» (п. 8 ч. 1 ст.
48 УПК КР) [2]. Но при этом следует отметить, что в новом проекте УПК РК,
подготовленном Генеральной прокуратурой Казахстана, такое право защитника
предусматривается.
Положительным в
уголовно-процессуальном законодательстве Казахстана является то, что защитник
наделен правом заявлять ходатайства, в том числе и о принятии мер безопасности
(п. 6 ч. 2 ст. 74 УПК РК) [1].
Кроме того, указанная
норма придает защитнику, участвующему в следственных действиях, право с
разрешения лица, ведущего расследование задавать вопросы допрашиваемым лицам, в
протокол следственного действия делать письменные замечания по поводу
правильности и полноты его записи.
Указанные права,
впрочем, имеют определенные ограничения в части того, что защитник не имеет
права:
- совершать каких-либо
действий против интересов подзащитного и препятствовать осуществлению
принадлежащих ему прав;
- вопреки позиции
подзащитного признавать его причастность к преступлению и виновность в его
совершении, заявлять о примирении подзащитного с потерпевшим;
- признавать гражданский
иск;
- отзывать поданные
подзащитным жалобы и ходатайства;
- разглашать сведения,
которые стали ему известны в связи с обращением за юридической помощью и ее
осуществлением.
Дополняет указанная выше
регламентация обязанностью использовать все законные средства и способы защиты
в целях выявления обстоятельств, опровергающих обвинение или смягчающих
ответственность подозреваемого, обвиняемого, и оказать им необходимую
юридическую помощь.
Подвергнутая
исследованию норма уголовно-процессуального закона Кыргызстана ст. 48 «Права и
обязанности защитника» демонстрирует боле широкий спектр полномочий защитника,
участвующего в уголовном процессе «…на началах состязательности и равноправия
сторон». Свидетельством этого являются такие позиции, как право защитника:
- собирать материалы,
свидетельствующие в пользу подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, свидетеля,
лично или с использованием частного детектива (п. 1 ч. 3 ст. 48 УПК КР);
- получать письменные
заявления и объяснения свидетелей, составлять частные протоколы осмотра местности
(п. 2 ч. 3 ст. 48 УПК КР);
- представлять
доказательства на следствии и в суде (п. 3 ч. 3 ст. 48 УПК КР).
Таким образом,
сравнительный анализ указанных норм, регламентирующих деятельность защитника в
сфере уголовно-процессуальных отношений, позволяет отметить ряд кардинальных
аспектов, среди которых наиболее значимыми в разрезе нашего исследования
являются следующее:
1.
Уголовно-процессуальное
законодательство, действующее на территории Республики Казахстан, России и
Кыргызстана содержат кардинально обновленные положения рассматриваемого
правозащитного института, отражающего отношение самого государства к
общечеловеческим интересам и ценностям, которое произошло за счет
переосмысления ранее существующих парадигм деятельности адвоката.
2.
Адвокатская
деятельность, составляющая основу института защиты по уголовным делам, является
сферой государственных интересов и составной частью правовых систем стран СНГ,
что находит подтверждение ее в законодательной регламентации в конституциях и
отраслевых правовых источниках.
3.
Наделение
защитника полномочиями, позволяющими реализовывать свои функции, наравне со
стороной обвинения, в том числе и активными способами, в особенности это
касается сбора доказательств и формирования «адвокатского досье». Это наиболее
актуально по вопросам, где в качестве подозреваемых, обвиняемых привлекаются
лица наиболее социально не защищенные:
несовершеннолетние, страдающие физическими и психическими недостатками, не
имеющие средств оплачивать помощь адвоката. Но вместе с тем, реализации теоретически
обозначенных полномочий препятствует слабость защиты по вопросам
самостоятельного собирания доказательств. Так как отсутствуют правовые и
организационные механизмы подобной деятельности, практически опыт, а также
желание законодателя контролировать институт защиты посредством правовой
регламентации.
Ярким свидетельством
сказанного является принятый 13 июня 2013 года Закон РК «О гарантированной
государством юридической помощи», где согласно ст. 5 данного закона
предусматривается возможность создания в Республике Казахстан «государственной
адвокатуры» [4]. По нашему мнению, подобная идея представляет собой опасность
для защиты прав, свобод и законных интересов граждан, а также для реализации
принципов справедливого правосудия. Мы разделяем мнения А.Байтенова и
Д.К.Канафина, высказанные ими по данному вопросу о том, что «…государственная
адвокатура будет частью исполнительной власти и априори не сможет иметь ту же
степень юридической свободы и процессуальной самостоятельности, которую имеет
адвокатура в силу своего особого, независимого негосударственного статуса.
Следовательно, адвокаты-чиновники, находящиеся на содержании государства, будут
обязаны действовать в его пользу и меньше всего будут заинтересованы в активной
и принципиальной защите своих доверителей при наличии у них разногласий с
органами публичной власти [5]. Кроме того, взаимодействие «государственных
адвокатов» с органами предварительного расследования на постоянной
безальтернативной основе неизбежно породит новые условия для коррупции и снизит
уровень качества оказываемой юридической помощи» [6, с. 97-98].
Об этом же писал
известный российский процессуалист И.Я.Фойницкий, что «…превращаясь в
должностных лиц, адвокаты утрачивают независимость и самостоятельность,
необходимые им для стойкого охранения на суде доверенных им интересов.
Включение их в состав суда вредит независимости последнего. Чиновничий мундир
уменьшает энергию адвоката и ослабляет тот священный пыл при защите доверенных
интересов, который составляет славу и силу адвокатуры» [7, с. 467].
Вместе с тем,
демонстрируется стремление расширения полномочий адвоката путем распространения
его услуг и на других участников процесса, что прямо указано в УПК КР –
оказание правовой помощи свидетелям, по УПК РК – осужденным и оправданным.
В ряде других норм
уголовно-процессуального закона, касательно особых случаев процессуальный
статус адвоката защитника получает дополнительную регламентацию, особенно в
национальном законодательстве Казахстана и Кыргызстана в частности:
- в ходе производства по
делам о применении принудительных мер медицинского характера (ст.ст. 438 УПК
РФ, 513 УПК РК, 408 УПК КР). Участие защитника в данном случае касается
вопросов назначения и проведения судебно-психиатрической экспертизы, где
возможны нарушения прав подзащитного;
- производство по делам
несовершеннолетних (ст.ст. 51 УПК РФ, 486 УПК РК, 397 УПК КР). В указанном
случае законодатель, по нашему мнению, существенно усилил возможности защиты
вследствие правовой недееспособности лица, в отношении которого осуществляется
защита.
4. В условиях рыночных
отношений, формирующегося гражданского общества наблюдается систематическое
нарушение прав и свобод человека и гражданина, что объясняется следующими на
наш взгляд основными причинами: во-первых, недостаточным опытом формирования
правоотношений в условиях демократии; во-вторых, остаточными метастазами
социалистического менталитета и образа жизни; в-третьих, недостаточной правовой
регламентацией тех или иных общественных отношений; в-четвертых, недостаточной
грамотностью практически всех слоев общества; в-пятых, экономическим расслоением
общества, ранее составлявшим единое целое.
5. В этих условиях одним
из социальных направлений деятельности государства является внедрение в сферу
государственной политики при формировании правовой системы двуединой задачи,
обеспечение максимального соблюдения прав и свобод и обеспечение правовой
защиты в условиях их вероятного нарушения.
6. На основе
проведенного анализа различных источников считаем целесообразным внести в УПК
Республики Казахстан следующие предложения законодательного характера:
А) в часть 1 ст. 70 УПК
РК «Защитник» изложить в следующей редакции: «Защитник – лицо, осуществляющее в
установленном законом порядке защиту прав и интересов подозреваемого,
обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного, свидетеля по уголовному
делу, и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу».
Б) часть 3 ст. 70 УПК РК «Защитник» изложить в следующей
редакции:
«3. Защитник вправе
участвовать в уголовном процессе с момента признания лица в соответствии с
частью первой статьи 68 настоящего Кодекса подозреваемым, либо предъявления ему
обвинения, а также с момента фактического задержания лица, подозреваемого в
совершении преступления.
Защитник допускается к
участию в любой последующий момент уголовного судопроизводства, где
затрагиваются права и свободы подзащитного лица».
Литература:
1.
Интернет-источник:
http://online.zakon.kz/ Уголовно-процессуальный кодекс
Республики Казахстан от 13 декабря 1997 г. № 206. Ведомости Парламента
Республики Казахстан, 1997 г., № 207-1 (с изменениями и дополнениями по
состоянию на 04.07.2013 г.)//
2.
Интернет-источник:
http://online.adviser.kg/ Уголовно-процессуальный кодекс
Кыргызской Республики от 30 июня 1999 г. № 62 (с изменениями и дополнениями по
состоянию на 03.08.2013 г.)
3.
Интернет-источник:
http://www.interlaw.ru/ Уголовно-процессуальный кодекс Российской
Федерации. Принят Государственной Думой
22 ноября 2001 г. Одобрен Советом Федерации 5 декабря 2001 г. 18 декабря
2001 г. № 174-ФЗ.
4.
Интернет-источник:
http://medialaw.asia/posts/ О проекте Закона
Республики Казахстан «О гарантированной государством юридическом помощи»
Постановление Правительства Республики Казахстан от 31 августа 2012 г. №1113.
5.
Интернет-источник:
http://i-news.kz/news/ Алан Байтенов “Адвокат государства» 20.06.2013
в 19:04.
6.
Канафин
Д.К. К вопросу о создании государственной адвокатуры. Адвокаты Алматы, 2013 . –
С. 97-98.
7.
Курс
уголовного судопроизводства. Т. 1 / Фойницкий И.Я., орд. Проф. С.-Петерб.
Ун-та. – С.-Пб.: «Альфа», 1996. – С. 467.