Агайгаджиев, Г.М.

Научный руководитель

проф.ИсмаиловМ.А.

ДГУ

Утамыш – историко-правовой экскурс

Историю не изменить. Мы можем исправить лишь настоящее. Осмыслить прошлое, не осуждая, а извлекая из него урок, то, что нам сегодня нужно. Категория «если бы» - лишь умствование, и она противна реальности. Мы заслужили то, что имеем. В этом правда жизни. Может, нам стоит лишь достойно оценить это? В общей картине важны каждый эпизод, каждый фрагмент. Без сочетания многообразия нет единого, целого, нерушимого. Нет гармонии, нет красоты, нет истинной жизни, которая меняет все и наполняет каждую форму ценностью содержания.

Каякентский район – один из самых хорошо изученных в отношении археологии районов Дагестана. На его территории обнаружено и исследовано большое количество археологических памятников, относящихся к разным эпохам развития человечества. Каякентское поселение Геме-Тюбе и Утамышский могильник относятся еще к Куро-аракской археологической культуре. Большим количеством памятников представлена Каякентско-Харачоевская позднебронзовая археологическая культура.

В 1997 году селение Утамыш (древнее название Отемиш) отметило свое пятитысячелетие. Эта древняя земля богата историческими памятниками. Здесь и следы больших погребальных полей, и знаменитые утамышские курганы. Вот что, к примеру, пишет археолог В. Г. Котович, изучивший одно из захоронений вблизи этого села. «Погребение правителя в кургане – это массивный деревянный гроб из толстого дерева, установленный на большую повозку. В руках правителя - знак власти, булава с драгоценными камнями». Захоронения датируются эпохой бронзового века, II тысячелетием до нашей эры.

В раннем Средневековье Утамыш с группой крепостей Гавур-кала – узел обороны войны с арабами. В 738-739 гг. сюда из города Таргу переселена столица царства Хамрин или Уллу Хамрин. С Х-ХII веков владение известно как Оьтемишское (Утамышское) султанство. Пережив нашествие войск Чингизхана в ХV веке, Утамыш – уже город с населением в 15 тысяч человек. С тех пор он много раз разрушался и восстанавливался, ныне же здесь обычное муниципальное образование в административном делении Дагестана.

На протяжении многих веков наши предки, чтобы наладить нормальную жизнь в аулах, определить свое отношение к соседям, представителям других народов, выработали продуманную систему правовых и моральных норм, позже получивших название «адаты» (в науке они называются «обычным правом»). В повседневной жизни они имели силу законов.

Каждый населенный пункт, каждый аул, как свидетельствует история, имел свои обычаи, представляющие собой местный моральный кодекс, основанный на здравом рассудке и соблюдении элементарной справедливости в решении тех или иных вопросов. Многие века они существовали в устном виде и передавались из поколения в поколение. Но с приходом в Дагестан арабов, а позже включения его в состав России и прихода русских они были не только записаны, но и изданы.

«Почти в каждом ауле, каждой сельской общине есть адаты, писал ученый А. Дирр в статье «Об обычном праве кавказских горцев», которые отличаются от адатов соседей лишь по второстепенным вопросам, например, штрафа, числа свидетелей и присяжных и т.п. Обычное право везде определяет следующее: убийство может быть оплачено местью или примирением на определенных условиях, взлом или кража, если преступник захвачен на месте преступления, могут быть тут же улажены без наказания, в то же время нарушение супружеской верности женой и распутство самых близких родственников по женской линии карается смертью. Ранения лечатся за счет тех, кем они нанесены; пойманный вор возвращает украденное».

Проследить этапы формирования права представляется достаточно сложным, что связано со многими факторами. Еще А. Филлипов подмечал: «Изучение истории права…постоянно наталкивается, подобно изучению истории вообще на большие трудности, которые, прежде всего, заключаются в состоянии источников нашего знания этого прошедшего, в тех памятниках права и быта, которые дошли до нас».¹

Термин «обычное право» стал употребляться в научной литературе лишь в XIX веке. По мнению С.С. Алексеева, обычное право являлось первоначальной формой позитивного права и представляло совокупность правовых обычаев, т.е. обычаев, санкционированных государством.²

Некоторые ученые (Г.В. Мальцев, Д.Ю. Шапсугов) подчеркивают, что обычное право – не атавизм из прошлого, а постоянный фактор развития общества.³

Кавказский адат не просто свод, собрание юридических правил и норм, но процесс, в котором последние имеют смысл только в контексте процедур и осуществления правосудия. Большая часть адата происходит от обычая как формы передачи социальных норм от одного поколения к другому.⁴

По мнению В.К. Гарданова адат является древнейшей формой права, нормы которого закреплены в обычаях, передающихся из поколения в поколение.⁵

Как пишет М.О. Косвен: «С незапамятных времен весь общественный и семейный быт народов Дагестана регулировался адатами. Но адаты никем не были зафиксированы и тем более сведены в какой-либо кодекс. Только с появлением ислама и мусульманской письменности они были записаны и использованы феодальной верхушкой».⁶

Ладыженский А.М. писал, что под обычным правом надо понимать совокупность правил внешнего поведения, которые: 1) рассматриваются членами социального объединения как обязательные либо на основании непосредственно влиявших условий общественной жизни либо на основании какого-либо общественного авторитета; 2) исполняются членами данного общества, а если их нарушают, то против этого борются, систематически применяя против нарушителей репрессивные меры; 3) защищают интересы данной общественной группы, являвшейся зачатком класса, или уже вполне сложившейся в класс».⁷

Суд по адатам или обычному праву, будучи концентрированным выражением мудрости народа, вершился аксакалами (старейшинами). Приговор суда выносили особые лица, каждое из которых выбиралось из наиболее влиятельного рода большинством голосов.

Долгие годы сохранялся среди народов Дагестана дикий пережиток – кровная месть, принесшая много бед. Мстить надо было не только виновнику, но и его родственникам, если виновного не могли найти или тот умер. В таком случае мстили отцу, брату или сыну убийцы. Вражда переходила из рода в род и приобретала большие масштабы. Иногда кровомщение происходило между селами и обществами. И сельский джамаат прилагал все усилия, чтобы примирить потерпевшие стороны.

Под обидами личными горцы понимают такие преступные действия, в которых обиженным, по их воззрениям, является не частное лицо, но весь его род (убийство, увечье, поранение, оскорбление семейной нравственности). Такие обиды влекут за собою кровомщение. Последнее составляло обязанность не одних ближайших родственников-наследников, но и каждого, кто входит в состав одной с ними родовой группы. Род мстил роду, аул - аулу.

Позднее, под влиянием различных культурных влияний и, главным образом, шapиaтa, а также по причине всеми сознаваемой необходимости положить предел неограниченности кровомщения, грозившей истреблением враждующих родов, горцы отступили от вышеизложенного взгляда на кровную месть. Вместо неограниченного самосуда родов начинает пробиваться начало личной ответственности.

Район действия кровной мести, простиравшийся на весь род, начинает ограничиваться ближайшими родственниками преступника и его жертвы. Только последние считаются канлы, т. е. подлежащими мести, все же прочее родичи отвечают только имущественно.

Адатные нормы не были неизменными, они соответствовали общественному строю, уровню социально-экономического развития, приспосабливаясь к изменениям условий, при которых они существовали и применялись.

В настоящее время современная наука обычное право изучает в историческом контексте. При исследовании обычного права для более правильного понимания и толкования обычно-правовых норм существует необходимость проследить процесс формирования и развития обычного права, охарактеризовать период его зарождения и образования. По мнению З.Х. Мисрокова, «формирование адатского права на Северном Кавказе – длительный исторический процесс, осложненный особенностями развития народов, спецификой влияния мусульманской религии и права».⁸ Также и А.С. Омаров отмечает: «Адаты, возникающие еще в недрах родового строя и изменяющиеся в процессе феодализации горского общества отразили в себе многие черты социально-экономического строя и гражданско-правового быта народов Дагестана».⁹

Процесс формирования обычно-правовых норм рассматривался многими исследователями. Большинство авторов утверждают о существовании зачатков обычно-правовых норм еще в период родовой организации общества, когда роды находились в состоянии постоянной вражды. Так, по мнению Н. С. Семенова, исследовавшего обычаи кумыков, существование таких агнатических союзов установило начало, которое стало «исходным пунктом для появления и развития многих коренных обычаев», т. е. стало отправным пунктом для формирования первоначальных обычаев.¹⁰ По мнению А.М. Ладыженского, зарождение правовых норм происходило еще в родовом строе.¹¹ Он пишет, что между общинами в раннепервобытном обществе могли возникать конфликты, причиной которых чаще всего был ущерб, нанесенный члену или членам одного рода членом из другого рода. Возникает кровная месть как межсоциорное явление. Кровная месть могла вызвать ответную кровную месть. Возникла необходимость установления каких-то правил, которые бы регулировали отношения между коллективами. В результате возник знаменитый принцип талиона. Формируется понятие справедливости, которое было важнейшим в обычном праве. В результате возникла новая форма регулирования отношений между людьми, которую принято называть обычным правом. В этот период субъектами обычного права были роды-общины.¹²

Обычное право регулировало различного рода отношения обмена (включая куплю-продажу, кредит и др.), пользование, распоряжение и владение движимым и недвижимым имуществом, землепользование и землевладение, наследование и др. Кроме того, оно регулировало семейно-брачные отношения. И по-прежнему играло важнейшую роль в разрешении дел, связанных с убийством, нанесением телесных повреждений и причинением других обид.¹³

В ходе дальнейшей эволюции обычное право претерпевает некоторые изменения, что связано в первую очередь с распространением ислама на территории Дагестана, а также с влиянием российского законодательства. Кроме того, Н. С. Семенов, исследовавший обычаи кумыков, к факторам, под действием которых обычно-правовые нормы кумыков подверглись изменениям и дополнениям относит также появление «правящей аристократии».¹⁴ Разделяя обычаи кумыков на коренные (основные) и обычаи-наслоения, к основным обычаям он относит следующие: «обычай обязательной солидарности однофамильцев или членов целых, иногда очень многочисленных групп, связанных между собой сознанием происхождения от одного общего предка, обычаи куначества или братства по оружию и по общности симпатий и обязательного гостеприимства, обычаи кровомщения, похищения женщин и свободного посягательства на чужое имущество, а также все обычаи, в основе которых лежат преувеличенное представление о чести и достоинстве мужчины и пренебрежительный взгляд на женщину (проявление радости при рождении мальчика и огорчении при рождении девочки и др.)».¹⁵

М.М. Ковалевский отмечал, что вопросы гражданского права разбираются и судятся по шариату, а «споры уголовного характера» – по адату.¹⁶ Однако многие исследователи отмечают, что в обычном праве не существует четкого разделения гражданского и уголовного отраслей права. Кроме того, очень много в обычном праве обычаев, появившихся при захвате власти правящей аристократией. Как полагают, появление аристократии относится ко времени появления князей из рода шамхалов Тарковских.¹⁷ Утамыш подчинялся адатам шамхальства Тарковского и ханства Мехтулинского.

Следующим фактором, оказавшим влияние на обычное право после шариата, является российское законодательство, которое сыграло существенную роль в обычном праве после присоединения Дагестана к России, приведшем к изменениям в социально-экономической жизни и политическом устройстве, что повлекло необходимость реорганизации существовавшей правовой системы. Запрет действия обычного права мог привести к опасным политическим осложнениям. Кроме того, царское правительство сомневалось в возможности введения новых правовых принципов и понятий взамен привычных, глубоко укоренившихся в сознании дагестанского народа.¹⁸

М.М. Ковалевский говорил о том, что «Отношение русского правительства к горскому адату с самого начала нашего владычества приняло характер решительного признания и явного покровительства…борьба с шариатом и покровительство адату лежат в нашем интересе; но поступая таким образом, мы совершенно упустили из виду, что точное применение правил народного адата является препятствием к поддержанию внутреннего порядка и спокойствия в едва замиренном нами крае».¹⁹

Сохранив обычное право в качестве одного из источников действующего права, царские власти рассчитывали постепенно видоизменить его и приспособить для нужд своего колониального управления. Предоставив представителям местной колониальной администрации совершенствование обычно-правовых норм «в духе общеимперских установлений…царское правительство имело в виду со временем полностью вытеснить обычное право и перейти к решению всех дел на основе общих законов России».²⁰

Н.С. Семенов, исследуя изменения в коренных юридических  обычаях кумыков, происходившие в результате действий и распоряжений представителей царской власти, отмечал: «весьма вероятно, что эти представители редко знали обычаи и их основы, но зато им были известны цели, к которым они должны были приходить с помощью обычаев… Их то урезывали, то дополняли, то изменяли, не стесняясь соображениями о внутреннем смысле всего того, что оставлялось, и об идейной связи его с тем, что вводилось».²¹

Со второй половины XIX века в обычном праве дагестанских народов устанавливается более четкое различие в понятиях уголовного преступления и гражданского правонарушения. Четко разграничивались дела, подлежащие рассмотрению по адату, шариату и русскому законодательству. Систематизация правовых обычаев придавала нормам обычного права силу и значение официального законодательства. Данный период характеризуется также (в этот период можно также отметить) развитием основных понятий уголовного права. В нормах адата уже формируются такие категории как степень общественной опасности преступлений (совершенные умышленно, неосторожно и случайно), в соответствии с ней определяют меру наказания. Учитываются некоторые обстоятельства, характеризующие объективную и субъективную сторону преступления.

Кроме того, были разработаны меры по ограничению и ослаблению обычая кровной мести. Виновные в умышленном убийстве, преднамеренном или с корыстной целью подлежали наказаниям по военному суду или административной ссылке на определенный срок в отдаленные губернии России.

До XIX века во многих обществах убийство внутри семьи влекло взыскание незначительного штрафа в пользу сельской общины, или кровную месть, если это сочтут нужным члены семьи убитого. По русскому законодательству отцеубийство и детоубийство относились к виду отягчающих убийств и соответственно были определены более строгие меры наказания. Как отмечает А.С. Омаров, «власть старшего в семье, или более широком родственном объединении не могла проявляться в таких деспотических нормах, как прежде. Члены семьи находились в меньшей степени зависимости от патриархальной власти главы семьи, так как органы власти стремились к расширению их юридической правоспособности».²²

Например, по делам уголовного характера вводилась преимущественная ответственность перед общественной властью, однако, сохранив прежний процессуальный порядок, согласно которому правонарушитель ответственен только перед потерпевшим.

По мнению А.С. Омарова, замена суда, основанного на нормах адата, государственной системой правосудия объективно способствовали усилению охраны жизни и имущества со стороны органов власти.²³

Внесудебная расправа, которая повсеместно применялась до присоединения Дагестана к России, была признана преступлением. Возбуждение уголовного дела осуществлялось органами власти, что явилось следствием развития принципа публичности в праве. Вследствие этого ограничивается возможность освобождения от наказания путем заключения сделок между преступником и потерпевшим. Кроме того ранее имелись случаи, когда преступник избегал наказания, т.к. потерпевший не приносил жалоб против представителя крупного и сильного тухума, которые также уменьшились.

Изменения коснулись и сельского управления. 26 апреля 1868 г. было утверждено Положения о сельском общественном управлении в Дагестанской области», которое в основном сохранило существовавший ранее порядок управления сельскими общинами. В соответствии со ст.55 Положения из должностей сельского общественного управления одни замещались по выбору общества, другие – с утверждения начальства, а третьи – по выбору или найму непосредственно от самого общества.²⁴

Одной из целей реформы сельского управления было ослабление исполнительной, судебной и законодательной власти мусульманских руководителей сельских общин (кади) и создание светской и общедагестанской администрации, пользующейся доверием и авторитетом у местных жителей и послушно исполняющих решения российских властей.²⁵

На джамаате выбирался старшина, который утверждался окружным начальником, а также члены сельских судов (сельские судьи назывались картами – от кум. «старик», «почетный»).

Все серьезные вопросы старшина и судьи выносили на обсуждение джамаата, который собирался около мечети на специальной площади (по-кум. учар). В основном вопросы касались обеспечения безопасности территории и жителей общины, выбора представителей для решения спорных вопросов между соседними общинами, выбора суда – маслаата, обеспечения проведения сельскохозяйственных работ в строго регламентированном порядке.

В помощь старшине выбирались глашатаи (по кум. чауши), которые созывали людей на джамаат, объявляли решения джамата с крыши одного из домов. Также по очереди назначались исполнители, которые собирали штрафы и выполняли приказания старшины и решения сельского суда.

Относительно того, как карты исполняли свои обязательства И.Я. Сандрыгайло писал: «Каждое утро карты собирались на обычном месте, куда шли все имевшие в них надобность…разбор дела начинался не иначе как по жалобе лица, имевшего в нем прямой интерес, выслушивались свидетели и ответчики, и затем карты решали дело по большинству голосов; решение их считалось окончательным и приводилось немедленно в исполнение».^[50]

Все должностные лица получали определенное вознаграждение или льготы. Так, например, в нашем селе Утамыш старшины получали земли и воды для полива в два раза больше, чем рядовой уздень. При сдаче на откуп кутана старшины получали по 10 рублей. Тулгаки и мангуши получали часть штрафов, а потому проявляли инициативу в деле взыскания их с населения. Утамышцы давали старшему мангушу быка или его стоимость, а младшим мангушам – по 40 сах пшеницы. Сверх того мангуши имели льготы по поливу своих пахотных участков.

Таким образом, можно отметить, что формирование обычного права кумыков можно проследить в период существования родовой организации общества, где оно характеризовалось направленностью на защиту членов рода от внешней агрессии, а также регулировало междуродовые отношения. Затем с переходом к классовому обществу обычно-правовые нормы приобретают сословный характер и охраняют господствующие группы населения, имущественно преобладающие классы.

В процессе дальнейшей эволюции обычаи кумыков подверглись некоторым изменениям и дополнениям под влиянием шариата и российского законодательства, способствовавшие дальнейшему развитию права в новом, не свойственном первоначальным обычаям содержании.

Литература:

¹ Филлипов А. Народное обычное право как исторический материал. (Перепечатано из журн. «Русская мысль» по заказу Омарова А.С.) / РФ ИИАЭ ДНЦ РАН. Ф. 5. Оп. 1. Д. 5. Л.1.

² Алексеев С.С. Государство и право. М. 1994; Его же. Теория права. М., 1994. С.39

³ Шапсугов Д.Ю. Обычное право и его роль в правовом развитии общества / Обычное право в России: проблемы в теории, истории и практики. Ростов-на-Дону, 1999; Мальцев Г.В. Очерк теории обычая и обычного права// Обычное право в России: проблемы теории, истории и практики. Ростов-на-Дону.1999.

⁴ Мальцев Г.В. Очерк теории обычая и обычного права // обычное право в России: проблемы теории истории и практики. Ростов – на – Дону, 1999. С. 13.

⁵ Гарданов Материалы по обычному праву кабардинцев. Первая половина IXI в. Нальчик, 1995.№ 4. С.4

⁶ Косвен М.О. Указ. соч. С.66.

⁷ Ладыженский А.М. Адаты народов Северного Кавказа.Махачкала. С. 17.

⁸ Мисроков З.Х. Адат и шариат в российской правовой системе: исторические судьбы юридического плюрализма на северном Кавказе. – М.: изд – во МГУ. 2002. С. 22.

⁹Омаров А.С. Горский адат Дагестана как исторический источник. Махачкала. 1961.// РФ ИИАЭ ДНЦ РАН. Ф.3. Оп. 1. Д.74. Л.2.

¹⁰ Семенов Н.С. Очерки народных обычаев кумыков Терской области. 1880-1881 гг. (перепечатано из книги «Туземцы Северо-Восточного Кавказа» по заказу Омарова А.С. М. 1956.) // РФ ИИАЭ ДНЦ РАН. Ф. 5 Оп. 1. Д. 3. Л. 11.

¹¹ Ладыженский А.М. Указ. соч. С.15.

¹².Семенов Ю.И. Формы общественной воли в доклассовом обществе: табуитет, мораль и обычное право// Этнографическое обозрение. 1997. №4. С.10-11.

¹³ Там же. С. 19-20.

¹⁴ Семенов Н. С. Указ. соч. …Л.22.

¹⁵Семенов Н. С. Указ. соч…. Л.5-6.

¹⁶ Ковалевский М. М.Закон и обычай на Кавказе. М. 1890. Т. II. С.128.

¹⁷ Семенов Н. С.Указ. соч. С.23.

¹⁸Омаров А.С. Изменения в праве и суде после присоединения Дагестана к России.// УЗ ИИЯЛ Т.XX. Махачкала. 1970. С.176.

¹⁹ Ковалевский М.М. Указ. соч. С.279-280.

²⁰ Омаров А. С. Указ. соч. С.176.

²¹ Семенов Н. С. Указ. соч. С. 27.

²² Омаров А.С. Указ. соч. С.201.

²³ Там же. С. 203.

²⁴ Проект «Положения о сельских обществах их общественном управлении и повинностях государственных и общественных в Дагестанской области». Темир-Хан-Шура, 1898. С.22.

²⁵ Сандрыгайло И.Я. Адаты Дагестанской области и Закатальского округа. Предисловие. Тифлис. 1899. С.4-5.

1.