Карпов Антон Сергеевич

Старший преподаватель кафедры финансового права

Московский государственный университет экономики статистики и информатики.

Реформирование финансово-правовых норм, а так же их практическое применение при противодействии легализации денежных средств, полученных в результате совершения преступления.

 

За последние годы в России был принят ряд законодательных и подзаконных нормативных актов, но, несмотря на это, российское право в области борьбы с противодействием легализации преступных доходов нуждается в дальнейшем совершенствовании. Технология следственных действий по делам о преступлениях, направленных на легализацию доходов, полученных преступным путем, в настоящий момент недостаточно совершенна. Это связано с новизной и сложностью собственно самих преступных деяний.

Важно отметить, что имеют место явные пробелы в правовом регулировании предупреждения, выявления, пресечения и профилактики легализации преступных доходов. В связи с этим, видимо, предпринимаемые меры по борьбе с легализацией доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма, на данный момент недостаточно эффективны.

Один из наиболее очевидных пробелов можно найти в формулировках Федерального закона "О противодействии легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", который регулирует отношения граждан Российской Федерации, иностранных граждан и постоянно проживающих в Российской Федерации лиц без гражданства, организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, а также государственных органов, осуществляющих контроль на территории Российской Федерации за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом, в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.

Действие рассматриваемого Закона распространяется на три группы субъектов:
1) физические лица;
2) организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом;
3) органы государственной власти Российской Федерации, противодействующие легализации доходов, полученных преступным путем, а также компетентные органы иностранных государств и международные организации, осуществляющие аналогичную деятельность.

         Особое внимание стоит уделить организациям, «осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом». К таким организациям относятся:

- кредитные организации;
- профессиональные участники рынка ценных бумаг;
- страховые и лизинговые компании;
- организации почтовой, телеграфной связи и иные не кредитные организации, осуществляющие перевод денежных средств;
- ломбарды[1].

Следует подчеркнуть, что в вышеприведенном перечне отсутствуют нотариусы, организации и учреждения, удостоверяющие сделки физических и юридических лиц с имуществом, права физических и юридических лиц на имущество, регистрирующие права на имущество и сделки с ним;
           Исключение этих субъектов из числа лиц, перечисленных в ст. 5 Закона, существенно снижает общий потенциал российского законодательства о противодействии легализации преступных доходов, так как создает неоправданно широкий перечень "лазеек", позволяющих избежать государственного контроля.

 Это ставит борьбу с легализацией доходов посредством данного Закона под большой вопрос.

  Безусловно, реформирование законодательства в сфере противодействия легализации преступных доходов, в частности Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма», не стоит на месте. Так в июле 2010 года были внесены существенные дополнения в уже существующую законодательную базу. Был принят Федеральный закон от 05.07.2010 №153-ФЗ “О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях».  В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 05.07.2010 №153-ФЗ «микрофинансовые организации» были внесены в перечень организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом в целях Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ (статья 5).

Отдельное внимание стоит уделить кредитным организациям, являющимся основными участникам рынка оказания финансовых услуг. Им отведена основная роль в реализации положений рассматриваемого Федерального закона.

Федеральным законом № 115-ФЗ одной из обязанностей финансово-кредитных организаций устанавливается  разработка правил внутреннего контроля и программ его осуществления в целях противодействия означенной преступной деятельности.

Правила внутреннего контроля в целях осуществления противодействия изучаемой деятельности обязаны включать в себя четко прописанные процедуры, устанавливающие порядок документального фиксирования требуемой информации, мероприятия по обеспечению конфиденциальности этой информации, а также квалификационные требования к подготовке и обучению кадров. Основным требованием, предъявляемым к означенным правилам, является  установление в соответствии с ФЗ № 115 критериев выявления признаков нестандартных сделок с учётом хозяйственной направленности организации.

Правительство Российской Федерации, а так же ЦБ РФ утверждают рекомендации по созданию правил внутреннего контроля.

В соответствии с пунктом 7 статьи 7 ФЗ №115 организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны назначить уполномоченных должностных лиц, несущих ответственность за соблюдение правил внутреннего контроля, программ его осуществления. Этим лицам также предписывается предпринимать иные организационные меры в целях противодействия анализируемой преступной деятельности.

Необходимо отметить и особые квалификационные требования, предъявляемые к должностным лицам, ответственным  за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления. Эти требования устанавливаются Постановлением Правительства РФ № 715 от 5 декабря 2005 года «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

Одним из основных специальных требований является наличие высшего профессионального образования по следующим специальностям:

1.)   Юриспруденция;

2.)   Экономика и управление;

3.)    Гуманитарные и социальные науки.

Что касается подготовки и обучения специальных кадров финансово-кредитных организаций, то они устанавливаются Положением о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия означенной преступной деятельности № 203.[2]

Положение устанавливает особые требования к обучению и подготовке кадров организации, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом. В частности:

1.) требования к программе обучения;

2.) требования к форме, продолжительности и срокам обучения;

3.) обязательно утверждение списка уполномоченных сотрудников, обязанных проходить обязательную подготовку и повышение квалификации в рассматриваемой сфере.

4.) требования по учету прохождения уполномоченными специалистами обучения.

В связи с этим, дополнительной обязанностью финансово-кредитной организации является составление и утверждение перечня структурных подразделений, специалисты которых обязаны пройти обучение в рассматриваемой сфере.

В такой перечень обязательно должны входить: юридическое управление, управление осуществления банковских операций и служба безопасности.

Особое значение в рассматриваемой сфере имеет Указание ЦБ РФ № 1485-У от 9 августа 2004 года «О требованиях к подготовке и обучению кадров в кредитных организациях». Данное Указание устанавливает обязанность финансово-кредитных организаций с учетом требований нормативных правовых актов Российской Федерации и Банка России разработать программу подготовки и обучения кадров в означенной сфере. Ее действие направлено на выработку навыков у уполномоченных специалистов по выявлению особенностей деятельности клиентов, а так же по оценки степени риска совершения клиентами операций в целях отмывания доходов.

В процессе профессиональной деятельности специалисты могут проходить внеплановый (целевой) инструктаж, а так же плановое повышение квалификации в означенной сфере.

Внеплановый инструктаж по рассматриваемым вопросам, должен проводиться в случае внесения изменений в действующую нормативно-правовую базу, регулирующую правоотношения в означенной сфере. Так же он должен проводиться в случае, если финансово-кредитной организацией вводятся новые или изменяются действующие правила внутреннего контроля. То же касается и изменения программ его осуществления, а так же при переводе специалиста на должность, в рамках утвержденных в перечне подразделений финансово-кредитной организации, в том в случае, если имеющиеся у него профессиональные знаний и навыки в рассматриваемой сфере недостаточны для выполнения своей трудовой функции.

Периодичность проведения повышения квалификации специалистами устанавливается финансово-кредитными организациями самостоятельно, при соблюдении нижеследующих условий:

1.) Сотрудники управления по противодействию легализации преступных денежных средств, а так же иных управлений, включенных в вышеозначенный перечень, должны проходить инструктаж не реже одного раза в год.

2.) Сотрудники, ответственные за контроль над соблюдением правил внутреннего контроля и программ его осуществления, должны проходить инструктаж не реже двух раз в год.

Следует заметить, что содержание форм обучения, а также проведения инструктажа (исключая вводный), устанавливается финансово-кредитной организацией в соответствии с требованиями законодательства, исходя из занимаемой специалистом финансово-кредитной организации должности, а также уровня его квалификации и занимаемой должности.

Подтверждением прохождения сотрудником инструктажа по ознакомлению его с нормативными правовыми и иными актами Российской Федерации в рассматриваемой области, а также внутренними документами финансово-кредитной организации, удостоверяется его подписью. Данный документ хранится в личном деле специалиста в течение всего времени его работы в кредитной организации и должен быть предоставлен в случае проведения проверки уполномоченным органом.

Программа так же включает календарный план реализации назначенных мероприятий по обучению и повышению квалификации сотрудников на следующий год. Данный план должен быть утвержден до конца января текущего года, при этом предусматривается возможность внесения в него последующих изменений. Эти изменения так же утверждаются руководителем финансово-кредитной организации.

Следует так же отметить возложенные на кредитные организации обязанности, неисполнение которых, в соответствии с Федеральным законом, влечет ответственность вплоть до отзыва лицензии на осуществление банковской деятельности.

Одной из наиболее важных обязанностей, безусловно, является обязательным проведение процедуры идентификации лиц, которые обслуживаются в той или ной кредитной организацией (пп.1, п.1 ст.7 Федерального закона). В данном случае небесполезно дополнение в данную норму также упоминания потенциальных клиентов кредитной организации, т.е. тех, кто только пытается вступить в отношения с банком и представляет соответствующие документы.

Что же касается непосредственно процедуры идентификации, то она  заключается в четко прописанных действиях сотрудников кредитной организации, направленных на сбор и анализ информации, в частности:

1) Персональные данные в отношении физических лиц. Они включают полное имя, отчество и фамилию, дату и место рождения и проживания, документ, подтверждающий личность и т.д. А так же ряд специальных документов, например ИНН (идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии));

2) Что касается юридических лиц, то в обязательный список входят регистрационные данные (включая наименование и адрес регистрации), а также все учредительные документы и актуальную выписку из единого реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ).[3]

         Нужно учитывать, что вышеперечисленные виды информации должны проходить тщательную проверку на достоверность, полноту и принадлежность клиенту. При этом следует учитывать все требования Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 152-ФЗ «О персональных данных».

Важную роль в данном процессе играет профессионализм сотрудников проверяющей стороны. В частности – выявление поддельных документов. К сожалению, рассматриваемый Федеральный закон не содержит пояснений и четко прописанных процедур, касающихся взаимодействия между государственными органами и кредитными организациями, направленных на оказание технической помощи в целях выявления поддельных документов. Исключение составляет лишь возможность кредитных организаций получить информацию  из ЕГРЮЛ,  сводного государственного реестра аккредитованных на территории Российской Федерации представительств иностранных компаний. В данный перечень также следует добавить базы данных об утерянных или недействительных паспортах. Данные возможности, очевидно, являются недостаточными.

Между тем, дополнительной трудностью является и полноценная реализация процедуры упрощенной идентификации клиентов. Она заключается в том, что Федеральный закон № 115 - ФЗ такого понятия как «упрощенная идентификация физического лица» не содержит. При этом данная процедура весьма подробно описана и охарактеризована в упомянутом Положении (п. 3.1). Положение гласит, что упрощенная идентификация физического лица может проводиться «на основании только документа, удостоверяющего личность», например, в случае перевода денежных средств без открытия банковских счетов по поручению физических лиц.

Упрощенная идентификация предполагает установление фамилии, имени и отчества лица, а также реквизитов документа, удостоверяющего личность, и может осуществляться только при одновременном наличии условий, перечисленных в Положении (абзац 5 - 8 п. 3.1).[4]

Упрощенная идентификация физических лиц, совершающих  банковские операций является правомерной процедурой, повсеместно применяемой кредитными учреждениями,  именно поэтому для соответствия нормативно-правовых  актов следует дополнить Федеральный закон данным понятием.

 Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод, что для эффективного противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, только одного совершенного законодательства недостаточно, необходимо так же наличие высококвалифицированных, качественно обученных специалистов – сотрудников как государственных органов, так и финансово-кредитных организаций. 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Список литературы:

 

1.)     Федеральный закон «О противодействии легализации доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма» № 115-ФЗ от 7 августа 2001 года.

2.)     В соответствии со статьей 5 рассматриваемого ФЗ «Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом».

3.)     О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях». 

4.)     Федеральный закон от 23.07.2010 №176-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

5.)     Уголовный кодекс Российской федерации от 13 июня 1996 года.

6.)     III Международная научно-практическая конференция “Современные мировые тенденции развития системы противодействия отмыванию преступных доходов и российское законодательство”. 30.05.2008 г.

7.)     Алиев В.М. «Теоретические основы и прикладные проблемы борьбы с ле­гализацией (отмыванием) доходов, полученных незаконным путем» Дис. докт. юрид. наук. М., 2007.

 

 

 

 

 

 

 

 

Ссылки:

 

1.)                       В соответствии со статьей 5 рассматриваемого ФЗ «Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом».  

2.)                       Приказ Росфинмониторинга № 203 от 3 августа 2010 года.

3.)                       Положение ЦБР от 19.08.2004 г. N 262-П «Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

4.)                       Перечень документов, удостоверяющих личность, содержится в п. 4.7 Инструкции Банка России от 28 апреля 2004 г. N 113-И «О порядке открытия, закрытия, организации работы обменных пунктов и порядке осуществления уполномоченными банками отдельных видов банковских операций и иных сделок с наличной иностранной валютой и валютой Российской Федерации, чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, с участием физических лиц», а также в п. 4.1 - 4.5 Положения.

***