ЗАЩИТА ПРАВ
УЧРЕДИТЕЛЕЙ
ТОВАРИЩЕСТВА С
ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ ПРИ ОТЧУЖДЕНИИ ДОЛИ
Магистр, Смирнова Т.И.
Инновационный Евразийский университет, Казахстан
В соответствии со ст.ст. 11 Закона Республики
Казахстан от 22 апреля 1998
года «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (с
последующими изменениями и дополнениями) (далее – Закон о ТОО) участники
товарищества с ограниченной ответственностью вправе прекратить участие в
товариществе путем отчуждения своей доли в порядке, предусмотренном указанным
Законом [1]. Согласно ст.29 Закона о ТОО участник товарищества вправе продать или иным
способом уступить свою долю в имуществе товарищества другому участнику данного
товарищества по своему выбору.
После заключения договоров по отчуждению
доли (договор дарения, купли-продажи) происходит изменение
состава участников в ТОО, которое согласно ст.42 Гражданского кодекса Республики
Казахстан влечет за собой перерегистрацию юридического лица в
органах юстиции. Изменения, внесенные в учредительные документы без
перерегистрации юридического лица, являются недействительными.
В
соответствии с п.25 Инструкции по государственной регистрации юридических
лиц и учетной регистрации филиалов и представительств, утвержденной Приказом
Министра юстиции Республики Казахстан от 12 апреля 2007 года, юридическое
лицо должно в течение месяца с момента принятия решения уполномоченного органа,
подать в регистрирующий орган заявление о перерегистрации с приложением пакета
необходимых документов [2].
Как показывает практика, сроки
перерегистрации не соблюдаются, а учредитель, продавший или подаривший свою
долю в уставном капитале ТОО, не задумывается о том в какие сроки товарищество
с ограниченной ответственностью из
состава которого он вышел, произведет государственную перерегистрацию. Какие
наступают правовые последствия для учредителя, продавшего или подарившего свою
долю в установленном законом порядке, если ТОО не произвело перерегистрацию в
указанные сроки? Рассмотрим, некоторые из них.
На практике имел место случай, когда
учредитель – физическое лицо, заключил с другим учредителем данного ТОО договор
дарения доли в ТОО с нотариальным
удостоверением. После этого, создает свою организацию - товарищество с
ограниченной ответственностью, где является единственным учредителем. После
регистрации ТОО в органах юстиции в течение 10 рабочих дней, ТОО должно подать
в налоговые органы заявление о выборе специального налогового режима для
субъектов малого предпринимательства – упрощенной декларации.
Однако
налоговые органы дают письменный отказ данному ТОО на применение специального
налогового режима, аргументируя п.3 ст.428 Налогового кодекса Республики Казахстан
от 10.12.2008 года (с последующими изменениями и дополнениями) - не вправе
применять специальный налоговый режим юридические лица, у которых учредитель
одновременно является учредителем другого юридического лица, применяющего
специальный налоговый режим [3].
То есть учредитель вновь созданного ТОО,
по-прежнему числится учредителем другого ТОО, из которого он фактически вышел в
связи с отчуждением своей доли. Так как, ТОО, в котором он ранее был
соучредителем, не прошло в органах юстиции перерегистрацию в связи с изменением
состава учредителей, де-юре доля выбывшего учредителя не перешла в
собственность к другому учредителю и заключенный между ними договор дарения
доли без соответствующей перерегистрации ТОО в органах юстиции не дает право
распоряжения данной долей. Данное положение подтверждается п.6 нормативного
постановления Верховного Суда Республики Казахстан от 10 июля 2008 года № 2 «О
некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с ограниченной и
дополнительной ответственностью», в котором указано, что право распоряжения
участника своей долей возникает с момента внесения изменений в учредительные
документы и их регистрации в территориальном органе Министерства юстиции
Республики Казахстан [4].
На основании изложенного делаем вывод,
пока не произведена перерегистрация ТОО в органах юстиции, учредитель, который распорядился
своей долей, по-прежнему является полноправным учредителем ТОО со всеми вытекающими
отсюда последствиями, то есть: имеет право на участие в управлении делами ТОО;
получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с его
бухгалтерской и иной документацией; получать доход от деятельности ТОО и оспаривать в судебном порядке решения органов товарищества.
Более того, в соответствии со ст.23 закона
о ТОО, всякое изменение размера уставного капитала, связанное с выбытием из
товарищества кого-либо из прежних участников, влечет соответствующий перерасчет
долей участников в уставном капитале на момент выбытия, что, безусловно, влияет
на изменение финансовой отчетности ТОО. Возникает вопрос, как учредителю
защитить свои права в сложившейся ситуации? Как понудить юридическое лицо
произвести государственную перерегистрацию? Анализируя нормы ГК РК, органы
юстиции не обладают правом обращения с иском в суд к юридическим лицам о
прохождении ими принудительной перерегистрации. К тому же, в ГК РК отсутствует
само понятие «принудительная государственная перерегистрация». Изменение состава участников ТОО влечет за
собой необходимость изменение устава товарищества, что относится к
исключительной компетенции общего собрания участников ТОО (ст.43 Закона о ТОО).
Учредитель
согласно ст.45 Закона о ТОО вправе
требовать проведения внеочередного общего собрания участников с составлением
протокола общего собрания, в котором необходимо отразить факт выбытия из
состава участников ТОО, в связи с отчуждением доли и указанием сроков
перерегистрации.
Если
сроки перерегистрации не будут соблюдены, учредитель вправе обратиться с иском
в суд к ТОО о нарушении прав учредителя в связи нарушением сроков государственной
перерегистрации и обязать ТОО произвести процедуру перерегистрации. Более того,
следует приложить к исковому заявлению ответ от налоговых органов о том, что
учредитель вновь образованного юридического лица не смог выбрать специальный
налоговый режим – упрощенной декларации из-за несвоевременной перерегистрации
изменения состава учредителей в ТОО с возмещением понесенных убытков.
На
основании проведенного анализа действующего гражданского законодательства
Республики Казахстан, на наш взгляд целесообразно, для стимулирования
дисциплины участников гражданского оборота, в административном кодексе предусмотреть
меры административной ответственности за нарушение сроков перерегистрации
изменения состава участников в хозяйственных товариществах.
Литература:
1.
Закон Республики
Казахстан от 22 апреля 1998
года «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (с
последующими изменениями и дополнениями) // Источник: ИС ПАРАГРАФ, 04.02.2013.
2.
Приказ Министра юстиции
Республики Казахстан от 12 апреля 2007 года об утверждении Инструкции
по государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и
представительств // Источник: ИС ПАРАГРАФ, 04.02.2013.
3.
Налоговый кодекс
Республики Казахстан от 10.12.2008 года (с последующими изменениями и
дополнениями) // Источник: ИС ПАРАГРАФ,
04.02.2013.
4.
Нормативное
постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 10 июля 2008 года № 2 «О
некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с ограниченной и
дополнительной ответственностью // Источник: ИС ПАРАГРАФ, 04.02.2013.