ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ПРОФЕССИОНАЛЬНЫХ
УЧАСТНИКОВ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ
Канатов Р.К.,
магистр юриспруденции, преподаватель
Евразийского национального университета
имени Л.Н. Гумилева,
г. Астаны, Республики Казахстан
Субъекты эмиссионных отношений, способствующие
осуществлению эмиссии, - это профессиональные участники рынка ценных бумаг.
Своей профессиональной деятельностью данная категория субъектов оказывает
необходимые услуги основным субъектам эмиссионных правоотношений - эмитенту и
инвесторам. К ним прежде всего относятся профессиональные участники,
оказывающие посреднические услуги эмитенту и инвесторам в процессе размещения
ценных бумаг -брокеры, организаторы торговли, клиринговые организации, доверительные
управляющие. Остальные профессиональные участники рынка ценных бумаг -
представители учетной системы (регистраторы и депозитарии) оказывают услуги,
связанные с учетом прав на ценные бумаги и фиксацией перехода прав
собственности на них.
Профессиональные
участники рынка ценных бумаг – это юридические лица, осуществляющее свою деятельность на рынке ценных бумаг на
основании лицензии
либо в
соответствии с законодательными актами и функционирующее в
организационно-правовой форме акционерного общества (за исключением брокера и
(или) дилера без права ведения счетов клиентов, регистратора, трансфер-агента) которые осуществляют виды деятельности,
указанные в ст.65 Закона о РЦБ [1].
Эти субъекты рынка ценных бумаг теперь
рассматриваются исключительно как юридические лица, которые осуществляют
установленные законом виды профессиональной деятельности. Из числа
профессиональных участников были исключены граждане, зарегистрированные в
качестве предпринимателей, не выделялись кредитные организации.
В отношении организационно-правовой формы
такого юридического лица четкие требования установлены лишь к организатору
торговли, являющемуся фондовой биржей. Последние могут создаваться только как
некоммерческие партнерства либо акционерные общества. Все остальные
профессиональные участники, соответственно, вправе самостоятельно определять
свою точку зрения. Однако дилером может быть только коммерческое юридическое
лицо, формы которого установлены п. 2 ст. 34 ГК РК. Вместе с тем сама специфика
профессиональной деятельности и ее направленность на получение прибыли
позволяют говорить о необходимости образования и всех прочих профессиональных
участников именно в форме коммерческих организаций.
Порядок
осуществления деятельности на рынке ценных бумаг регулируется гл 9
Закона РЦБ.
Выделяются следующие
виды деятельности:
1-1) дилерская;
2) ведение системы
реестров держателей ценных бумаг;
3) управление
инвестиционным портфелем;
4) инвестиционное
управление пенсионными активами;
5) кастодиальная;
6)
трансфер-агентская;
8) организация торговли с ценными бумагами и иными
финансовыми инструментами.
Организации, осуществляющие один и тот же вид
или совмещающиеся между собой виды профессиональной деятельности на рынке
ценных бумаг, в целях координации своей деятельности создают саморегулируемую
организацию.
Порядок
осуществления деятельности на рынке ценных бумаг, подлежащей лицензированию,
устанавливается Законом, нормативными правовыми актами уполномоченного органа,
внутренними документами саморегулируемых организаций и лицензиатов.
Условия и порядок
совмещения видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг
устанавливаются нормативным правовым актом
уполномоченного органа.
Деньги и ценные бумаги клиентов
(депонентов) учитываются лицензиатами и центральным депозитарием отдельно от
собственных активов и не включаются в ликвидационную массу в случае их
банкротства или добровольной ликвидации.
Условия и порядок уплаты клиентом
вознаграждения лицензиату за оказание услуг на рынке ценных бумаг
устанавливаются внутренними документами лицензиата и (или) договором,
заключенным лицензиатом с его клиентом.
Рассмотрим правовое положение и
деятельность каждого профессионального участника фондового рынка.
Брокер – профессиональный
участник рынка ценных бумаг, занимающийся брокерской деятельностью.
Брокерской деятельностью признается деятельность по совершению
гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том
числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени
и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом.
Порядок ведения брокерской, деятельности
регламентируется ст. 63 Закона о РЦБ, а также Правилами осуществления
брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг, Правилами
осуществления брокерской деятельности на рынке ценных бумаг с использованием
денежных средств клиентов, Правилами осуществления брокерской деятельности при
совершении некоторых сделок на рынке ценных бумаг.
Дилер – профессиональный
участник рынка ценных бумаг, занимающийся дилерской деятельностью.
Дилерской деятельностью признается совершение сделок
купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного
объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с
обязательством покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом,
осуществляющим такую деятельность, ценам.
Кроме цены дилер имеет право объявить иные
существенные условия договора купли-продажи ценных бумаг: минимальное или
максимальное количество покупаемых и (или) продаваемых ценных бумаг, а также
срок, в течение которого действуют объявленные в договоре цены. Порядок ведения
дилерской деятельности регламентируется Правилами осуществления брокерской и
дилерской деятельности на рынке ценных бумаг [2].
Управляющий инвестиционным портфелем или пенсионными
активами — профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий от
своего имени в интересах и за счет клиента деятельность по управлению объектами
гражданских прав.
Деятельностью по управлению ценными бумагами признается
осуществление в течение определенного срока юридическим лицом от своего имени
за вознаграждение доверительного управления переданными ему во владение и
принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом
третьих лиц:
— ценными
бумагами;
— денежными
средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги;
— денежными
средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными
бумагами.
Трансфер-агент — профессиональный участник рынка
ценных бумаг, оказывающий услуги по приему и передаче документов (информации)
между своими клиентами [3].
Центральный депозитарий - является
некоммерческой организацией. Акции центрального депозитария размещаются среди
профессиональных участников рынка ценных бумаг и международных финансовых
организаций (ст. 78 Закона РЦБ).
Депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению
сертификатов ценных бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги..
Лицо, пользующееся услугами депозитария по
хранению ценных бумаг и (или) учету прав на ценные бумаги, именуется депонентом. Договор между депозитарием
и депонентом, регулирующий их отношения в процессе депозитарной деятельности,
именуется депозитарным договором (договором
о счете «Депо»). Депозитарный договор должен быть заключен в письменной форме.
Депозитарий обязан утвердить условия осуществления им депозитарной
деятельности, являющиеся неотъемлемой частью заключенного депозитарного
договора.
Порядок осуществления депозитарной
деятельности, права и обязанности депозитария, условия депозитарного договора
определяются ст. 80 Закона, а также Положением о депозитарной деятельности.[4].
Регистратор реестра – профессиональный
участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра
владельцев ценных бумаг.
Деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг признается
сбор, фиксация, обработка, хранение и предоставление данных, составляющих
систему ведения реестра владельцев ценных бумаг. Держателями реестра могут быть
только юридические лица (ст. ст.65, 66 Закона РЦБ)
Под системой ведения реестра понимается
совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и (или) с
использованием электронной базы данных, обеспечивающая идентификацию
зарегистрированных в этой системе номинальных держателей и владельцев ценных
бумаг и учет их прав в отношении ценных бумаг, зарегистрированных на их имя,
позволяющая получать информацию, направлять ее указанным лицам и составлять
реестр владельцев ценных бумаг. Реестр представляет собой список
зарегистрированных владельцев ценных бумаг с указанием количества, номинальной
стоимости и категории принадлежащих им именных ценных бумаг, составленный по
состоянию на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать этих
владельцев, количество и категорию принадлежащих им ценных бумаг.
Договор на ведение реестра заключается только
с одним юридическим лицом. Регистратор может вести реестры владельцев ценных
бумаг неограниченного числа эмитентов.
Порядок осуществления деятельности
держателей реестра регулируется ст. 8 Закона о РЦБ, а также Положением о
ведении реестра владельцев ценных бумаг.
Организатор торговли на рынке ценных бумаг – профессиональный участник рынка ценных бумаг, предоставляющий
услуги, непосредственно способствующие заключению гражданско-правовых сделок с
ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг. Права и обязанности
данного субъекта регулируются гл 17 Закона о РЦБ, а также Положением о
требованиях, предъявляемых к организаторам торговли на рынке ценных бумаг.
Следует иметь в виду, что этим Законом
определяется правовое положение не всех профессиональных участников рынка
ценных бумаг и не всех видов профессиональной деятельности на данном рынке.
Например, за рамками Закона остались андеррайтеры
– субъекты РЦБ, принявшие на себя обязанность разместить ценные
бумаги от имени эмитента или от своего имени, но за счет и по поручению
эмитента.
Возможность совмещения профессиональных
видов деятельности на рынке ценных бумаг определяется нормативными правовыми
актами. Кроме того, установлены специальные правила осуществления
профессиональной деятельности при совмещении различных ее видов.
Осуществление деятельности по ведению
реестра не допускает ее совмещения с другими видами профессиональной
деятельности. Брокерская, дилерская деятельность, деятельность по управлению
ценными бумагами и депозитарная деятельность могут осуществляться одной
организацией. Клиринговая деятельность может совмещаться с депозитарной
деятельностью и деятельностью по организации торговли на рынке ценных бумаг.
Деятельность по управлению ценными бумагами может совмещаться с деятельностью по
доверительному управлению имуществом паевых инвестиционных фондов, управлению
активами негосударственных пенсионных фондов и (или) деятельностью по
управлению инвестиционными фондами. В случае такого совмещения деятельность по
управлению ценными бумагами не может совмещаться с брокерской, дилерской и
депозитарной деятельностью.
Брокерская или дилерская деятельность,
деятельность по управлению ценными бумагами могут совмещаться с совершением на
рынке ценных бумаг фьючерсных, опционных и иных срочных сделок.
В законе РК О рынке ценных бумаг брокеры
являются юридическим лицом в организационно правовой форме акционерного
общества, в некоторых случаях товарищества с ограниченной ответственностью. На
наш взгляд, данная позиция законодателей является фактором, сдерживающим
развитие вторичного рынка ценных бумаг, в особенности рынок спекулятивных
сделок. Здесь необходимо применить опыт Российской Федерации, где брокерами
являются не только юридические лица, но и индивидуальные предприниматели,
которых называют независимые брокеры.
В соответствии с законодательством Республики Казахстан о рынке ценных
бумаг разработаны нормы деловой этики юридических лиц, обладающих лицензиями на
осуществление деятельности на рынке ценных бумаг, и физических лиц, обладающих
квалификационными свидетельствами на право допуска к выполнению работ на рынке
ценных бумаг [5]. Профессиональный участник обеспечивает осуществление
деятельности исключительно на профессиональной основе и не допускает к работе
сотрудников, не имеющих необходимой квалификации, определяемой
законодательством Республики Казахстан, согласно принципу того, что
рекомендации и деятельность сотрудников профессионального участника рынка
ценных бумаг считаются рекомендациями и деятельностью самого профессионального
участника.
Следует отметить, что такие обязательные
требования к должностным лицам профессионального участника направлены на
предотвращение некомпетентности и недобросовестности со стороны должностных лиц
и пресечение участия в деятельности профессионального участника лиц с
криминальным прошлым. Все эти меры улучшают инвестиционный климат в Казахстане
и служат построению цивилизованного рынка ценных бумаг.
Список
использованных источников^
1. Закон Республики Казахстан от 2 июля 2003
года № 461-II
«О рынке ценных бумаг» // Правовая система Параграф, 2012.
2. Постановление Директората Национальной
комиссии Республики Казахстан по ценным бумагам от 8 октября 1998 года N 164 Об утверждении Правил выдачи
заключений-рекомендаций организациям, осуществляющим брокерскую и дилерскую
деятельность на рынке ценных бумаг, для заключения договоров на выполнение
функций Первичного дилера на рынке государственных ценных бумаг Республики
Казахстан (с изменениями, внесенными постановлением Национальной комиссией РК
по ценным бумагам от 11.11.98 г. N 194) // Правовая система Параграф, 2012.
3. Постановление Правления Национального
Банка Республики Казахстан от 29 сентября 2003 года N 349 Об утверждении Правил осуществления
трансфер-агентской деятельности на рынке ценных бумаг Республики Казахстан //
Правовая система Параграф, 2012.
4. Постановление Правления Агентства
Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций от 27 мая 2006 года №
128 Об утверждении Правил осуществления деятельности центрального депозитария
// Правовая система Параграф, 2012.
5. Нормы деловой этики профессиональных
участников и квалифицированных специалистов рынка ценных бумаг Республики
Казахстан (утверждены решением Экспертного совета по вопросам рынка ценных
бумаг при Национальном Банке Республики Казахстан от 24 сентября 2002 года) //
Правовая система Параграф, 2012.