Л.С. Мальченко

Тюменский государственный университет, Россия

                                                                  С.А. Савченко

Тюменский государственный университет, Россия

 

 

Особенности становления моделей  современного российского нотариата

 

На протяжении своей истории нотариат в России всегда испытывал огромное влияние зарубежного права. Это относится и к реформам начала XVIII века, когда в российском праве появился само понятие «нотариус», и к принятию Временного положения о нотариальной части в ходе буржуазных реформ, проводимых Александром II в 60-ых гг. XIX века, и к ренессансу российского нотариата, произошедшему два десятилетия назад. Характеризуя Положение о нотариальной части 1866 года, историк нотариата Н. Ляпидевский, писал: «Наш нотариальный устав почти всецело заимствован с Запада. Его определения представляют переработку положений нотариальных уставов Франции, Австрии и Баварии с присоединением немногих извлечений непосредственно из X и XI томов Свода законов и основных положений о судоустройстве»[1].

Развитие нотариата России неразрывно связано с эволюцией этого института в мировом масштабе. В этом плане своевременными являются дальнейшие научные исследования организации нотариата латинского типа в зарубежных странах, способствующие разрешению вопроса о перспективах развития нотариата России, оптимизации сочетания частных и публичных начал в его правовом регулировании. В настоящее время существенным фактором, определяющим развитие национальных систем нотариата в разных государствах, включая Россию, является правовая глобализация. Наибольшее распространение в современном мире получил нотариат латинского типа – форма организации нотариальной деятельности, предполагающая передачу полномочий по удостоверению сделок и фактов лицам, действующим в качестве представителей «свободной» профессии.

Однако в каждой конкретной правовой системе нотариат, действующий на принципах латинского нотариата, может иметь существенные организационные особенности, в связи с чем, необходимо продолжить изучение классификационных факторов, позволяющих выделять различные модели латинского нотариата. На организацию и функционирование нотариата в рамках правовой системы влияет множество факторов, в том числе особенности его исторического развития, роль права в системе социальных регуляторов, действующих в конкретной стране, распространение тех или иных форм защиты права. В настоящее время российский нотариат, который является одним из самых многочисленных латинских нотариатов в мире, уступая по численности только нотариату Китайской Народной Республики, Германии, Индонезии и Франции (около 11 600, 10 000, 9700 и 9 600 нотариусов, соответственно), имеет возможность начать новый этап своего развития, связанный с принятием нового закона об организации и деятельности нотариата в Российской Федерации. Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся в сфере организации нотариальной деятельности в Российской Федерации.

Как справедливо отмечается в документах МСН, «история нотариата и человечества следует по одному и тому же пути с того момента, когда возникновение письменности позволило людям придать своим договорам доказательственную силу, не идущую в сравнение с той, которой обладали простые сделки под «данное слово». И «нотариат» появляется уже в ранней античности, при этом сей специфический институт находился в ведении либо государственных чиновников, либо частных лиц»[2].

Рассмотрение истории нотариата в России показывает, что в течение XVIII-XIX вв. российские нотариальные органы в целом развивались в соответствии с тенденциями развития «германской» модели нотариата, которая характеризовалась тесной связью суда и нотариата, децентрализацией нотариальных функций, отсутствием органов нотариального самоуправления (нотариальных палат).

Развитие российского нотариата на протяжении веков носило непоследовательный характер: при переходе к каждому новому этапу происходил «разрыв» правовой традиции, сопровождавшийся усвоением норм зарубежного права, либо созданием оригинальных правовых норм.

Наибольшее распространение в современном мире получил латинский нотариат - форма организации нотариальной деятельности (тип нотариата), предполагающая передачу полномочий государства по удостоверению бесспорных прав и фактов нотариусам, организующих свою работу в качестве лиц свободной профессии, выполняющих данную функцию профессионально и под свою ответственность.

На латинский нотариат возлагаются обязанности по консультированию сторон, проверке законности удостоверяемой сделки, сохранению архива. Контрольными полномочиями в отношении нотариата обладают государственные органы (как правило, органы юстиции) и организации нотариального самоуправления (обычно нотариальные палаты), членство в которых обязательно для нотариусов. Организация англо-саксонского нотариата предполагает предоставление государством удостоверительных полномочий лицам, как правило, не осуществляющим нотариальную деятельность в качестве основной.

Для англо-саксонского нотариата не свойственны многие институты латинского нотариата – принцип numerus clausus, институт кандидата (стажера), замещение отсутствующего нотариуса, обжалование нотариального действия в органы нотариального самоуправления. Государственный нотариат является формой организации нотариальной деятельности, предусматривающей выполнение публичных удостоверительных функций специально созданным для этого государственным органом.

Государственные нотариусы обладают статусом государственных служащих, получают заработную плату, не несут личной имущественной ответственности за совершение нотариальных действий. Как правило, государственный нотариат организационно входит либо в систему судебных органов, либо в систему органов юстиции.

В рамках англо-саксонского типа нотариата могут быть выделены английская и американская модели. Наблюдаемый в настоящее время процесс сближения отдельных отраслей права и правовых систем в целом, утверждения общих институтов и норм делает возможным существование нотариата, одновременно объединяющего в себе признаки двух основных типов нотариата, например, латинского нотариата и государственного нотариата. Кроме того, допускает проведение более детальной классификации форм организации латинского нотариата.

В соответствии с принятыми 11 февраля 1993 года Основами законодательства РФ о нотариате в России впервые был учрежден нотариат, организованный на принципах латинского нотариата. Несмотря на активное использование немецкого опыта при подготовке данного закона, современный российский нотариат не может быть однозначно отнесен к какой-либо модели нотариата.

Вместе с тем необходимость модернизации правового регулирования нотариата в Российской Федерации обуславливает обращение к позитивному зарубежному опыту, в первую очередь, к опыту нотариата в странах германского права, а также нотариата государств-членов СНГ.

Система современного российского нотариата включает в себя частнопрактикующих нотариусов (небюджетный нотариат) и государственных нотариусов. Кроме того, широкий спектр лиц наделен полномочиями по совершению многих видов нотариальных действий, либо действий, фактически подменяющих собой нотариальные действия, что дает основания многим исследователям говорить о существование в России «квазинотариата».

Сосуществование двух систем нотариата – государственного и негосударственного – является распространенным явлением в правовых системах, находящихся в процессе реформирования. Однако можно констатировать, что в настоящее время сохранение в России государственного нотариата не является целесообразным. Одним из основных, концептуальных положений реформы нотариата следует считать окончательный переход к единой системе нотариата, функционирующего на принципах латинского нотариата.

С момента своего появления нотариат развивался в нескольких направлениях: первое – государственный нотариат; второе – свободный нотариат; третье – церковный нотариат. Следует отметить, что первые два направления в развитии нотариата сохранились и в наше время.

На современном этапе в мире появилось большое разнообразие типов нотариатов. Несмотря на это, представляется, что все они могут быть классифицированы в рамках двух основных правовых систем – романно - германской и англосаксонской[3].

Рядом иностранных авторов[4] обосновывается также необходимость выделения нотариата в странах с централизованной экономикой, иначе говоря, стран семьи социалистического права. Полагаем, что в настоящее время основания для выделения, как самой системы социалистического права, так и государственного нотариата отпали ввиду известных изменений в политической и экономической жизни данных государств. Специфика организации национальных нотариатов, объем, и содержание нотариальных функций напрямую связаны с особенностями функционирования названных

правовых моделей.

Нотариат латинского (свободного) типа сформировался в результате длительной эволюции правовых идей в странах романно-германской правовой системы. Их внутреннее право изначально строилось на адаптации римского права. Благодаря этой общности, организация нотариата и порядок осуществления нотариусами своих полномочий в этих странах обладают существенным сходством.

В частности, среди основных системных признаков, которые характеризуют любой национальный нотариат латинского типа, можно назвать следующие:

нотариус – это публичное должностное лицо, получающее полномочия от государства, реализующее их от его имени и под его контролем;

нотариус – это лицо свободной юридической профессии в том смысле, что самостоятельно организует свою работу, за собственный счет приобретает необходимое имущество и нанимает помощников, несет полную имущественную ответственность за причиненные убытки;

основная функция нотариуса – придание частным соглашениям аутентичного характера, особой доказательственной и исполнительной силы, защита публичного интереса;

нотариус за совершение нотариальных актов получает нотариальный тариф, размер и порядок уплаты которого устанавливаются государством. Нотариальный тариф является одновременно основным источником для самофинансирования нотариальной деятельности; нотариусы объединяются в коллективные органы: нотариальные палаты, выполняющие административные и контрольные функции. Членство нотариусов в палатах обязательно.

Согласно ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариат Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией Российской Федерации, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, настоящими Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Исторический опыт развития нотариата в древнем мире и в средние века показывает, что нотариусы и тогда решали важные задачи, связанные с защитой права собственности, такие, как обеспечение стабильности гражданского оборота, уменьшение количества судебных споров по поводу собственности, разрешение имущественных конфликтов без вмешательства суда на основании составленного нотариусом документа, подлежащего принудительному исполнению.

Кроме того, деятельность нотариата служила повышению юридической грамотности населения, поскольку в процессе этой деятельности разъяснялся смысл положений сделки и последствий их применения, чем оказывалась населению юридическая помощь.

На конгрессе Международного союза судей, проходившем в 1989 г., за нотариатом было официально признано осуществление функции предупредительного правосудия. Так, в принятой на этом конгрессе резолюции отмечалось: «Учитывая, что в странах с гражданским законодательством, где существует латинский нотариат:

– нотариус является должностным лицом, который своими советами беспристрастно информирует стороны о природе и юридических последствиях договоров, которые они намерены заключить;

– выполняя эту роль, нотариус становится лицом, предупреждающим возникновение спорных вопросов;

– удостоверенный договор, составленный нотариусом, упрощает процедуру доказывания;

– нотариус представляет стороны в суде по вопросам особого производства;

– на нотариуса также возложена обязанность совершать различные судебные действия, такие, как составление описей, раздел имущества, опечатывание имущества и т.д., мы бы хотели, чтобы деятельность нотариуса получила более прочные основания и чтобы использование нотариата было признано и получило поддержку»[5].

В мире существует два типа основных систем нотариата: латинский и англосаксонский. Их различие обусловлено сутью соответствующих правовых систем: источниками латинского права являются правовые нормы, созданные государством, источниками же англосаксонского права – судебные решения.

Опыт латинского нотариата свидетельствует о том, что для нотариата организационная структура обязательна, крайне желательно, чтобы она была отработана наилучшим образом. В то же время в мире имеются разные типы и формы нотариата.

В некоторых странах, например в Италии, во Франции, организация и деятельность профессии нотариуса регламентируются конституцией и особыми документами о нотариальных и государственных действиях и об организации нотариата. Важную роль играют также уставы и положения.

Организационные формы нотариата в различных странах могут существенно различаться.

Исторические корни нотариата, давность его традиций и распространенность по всему миру повсеместно характеризуют нотариат как дисциплинированную организацию, которой свойственны самоконтроль и понимание возложенных на нее ответственности и обязанностей. Основа успешной деятельности нотариата – плодотворное взаимодействие с властями.

Особенности нотариата в разных странах определяются в первую очередь тем, какая его юридическая природа – государственная или общественная – доминирует. Конечно, и в том и в другом случаях нотариат действует от имени государства, поскольку только государство может придавать собственности публично-правовой характер и поддерживать его всей своей принудительной силой.

ЛИТЕРАТУРА:

1.Нотариат и нотариально право России: учебное пособие / И. Г. Черемных; под ред. Г. Г. Черемных. – М., 2011 . – С. 204 – 206.

 

2.  Шамба Т.М., Кокин В.Н., Шамба Н.Т. Нотариат в Российской Федерации: Учебник. 3-е изд., перераб. М.: Норма: ИНФРА-М, 2011. – С. 80 – 81.

3.  Давид Р., Жоффре Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1999. – С. 11.

4. Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право / Пер. с франц. М.: Юристъ, 2001. С. 207 - 208.

5.  Нотариальный вестник. 1998. № 7, 8. – С. 10.

 


[1] Нотариат и нотариально право России: учебное пособие / И. Г. Черемных; под ред. Г. Г. Черемных. – М., 2011 . – С. 204 – 206.

 

[2] Шамба Т.М., Кокин В.Н., Шамба Н.Т. Нотариат в Российской Федерации: Учебник. 3-е изд., перераб. М.: Норма: ИНФРА-М, 2011. – С. 80 – 81.

[3] Давид Р., Жоффре Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1999. – С. 11.

[4] Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право / Пер. с франц. М.: Юристъ, 2001. С. 207 - 208.

[5] Нотариальный вестник. 1998. № 7, 8. – С. 10.