ЦЕННЫЕ БУМАГИ КАК ОБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

ЦЕННЫЕ БУМАГИ КАК ОБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

Канатов Р.К.,

магистр юриспруденции, преподаватель

Евразийского национального университета имени Л.Н. Гумилева,

г. Астаны, Республики Казахстан

Теория ценных бумаг разрабатывается цивилистической наукой уже на протяжении нескольких веков. Однако и на сегодняшний день справедливым остается замечание Г. Ф. Шершеневича о том, что "понятие о ценных бумагах не успело до сих пор проясниться ни в жизни, ни в науке, ни в законодательстве" [1, с.98].

М. М. Агарков считал, что "понятие ценной бумаги получается в результате анализа функций, выполняемых в гражданском и торговом обороте юридическими документами" [2, с.110].

Ценная бумага в ГК определяется как совокупность определенных записей и других обозначений, удостоверяющих имущественные права (п. 1 ст. 129 ГК). Документарные ценные бумаги, выпущенные в документарной форме (на бумажном или ином материальном носителе с возможностью непосредственного чтения содержания ценной бумаги без использования специальных технических средств). Бездокументарные ценные бумаги - ценные бумаги, выпущенные в бездокументарной форме (в виде совокупности электронных записей) (п. 3 ст. 129 ГК).

Из подобной формулировки можно сделать вывод, что право на ценную бумагу - это право собственности на документ или электронную запись, из которых возникают имущественные права.

Одной из ключевых проблем, с которой столкнулись все, кто так или иначе связан с рынком ценных бумаг в нашей стране, стала так называемая проблема бездокументарных ценных бумаг.

Вот уже несколько лет юридическая наука не в силах дать ответа на вопрос о том, что такое бездокументарная ценная бумага, не говоря уже о многих вопросах осуществления и защиты прав по таким инструментам, которые тесно связаны с основным вопросом. Между тем основная масса обращающихся сегодня ценных бумаг выпускается именно в форме бездокументарной ценной бумаги.

Эта очень простая классификация порождает немало проблем, особенно в последнее время, с развитием высоких технологий и электронных средств связи. Пока в обращении были в основном наличные деньги и документарные ценные бумаги, проблем не было. Все они относились к вещам. Но с развитием безналичного денежного оборота и бездокументарных ценных бумаг проблема обострилась. [3, с.119-129].

Возможны два пути ее решения: или распространение режима вещных прав на безналичные деньги и бездокументарные ценные бумаги, или исключение этой части денег и ценных бумаг из мира вещей и перевод их в разряд обязательственных имущественных прав (прав требования).

В принципе допустимы оба варианта, и оба они аргументируются в литературе. Например, Ю.Г. Басин в последние годы активно доказывает распространение института права собственности на оборотную электронную запись принадлежности тому или иному субъекту права ценных бумаг и денег, на предметные символы имущественных прав [4, с.14].

В то же время наиболее распространенная точка зрения заключается в том, что документарные ценные бумаги - это вещи (или вещные права), а бездокументарные ценные бумаги - это обязательственные права требования.

По мнению Ф.С. Карагусова, все объекты гражданских прав - это имущественные права, но, тем не менее, он различает права на наличные деньги и документарные ценные бумаги - как права на вещи или как бы на вещи, и права на безналичные деньги и бездокументарные ценные бумаги - как права на права [5, с.54].

Таким образом, здесь возможны два варианта [6, с.24]:

1) расширение понятия «право собственности» и признание такового на электронные записи, обозначающие право на безналичные деньги или бездокументарные ценные бумаги; электронную запись в таком случае можно рассматривать как индивидуально определенную вещь;

2) признание права собственности на наличные деньги и документарные ценные бумаги, которые должны в таком случае выступать как индивидуально определенные вещи; и обязательственного права требования на безналичные деньги и бездокументарные ценные бумаги.

При первом варианте деньги и ценные бумаги включаются в состав вещей, при втором варианте наличные деньги и документарные ценные бумаги относятся к вещам, а безналичные деньги и бездокументарные ценные бумаги - к имущественным правам.

Теоретически допустимы два варианта, практически выбор того или иного варианта зависит от выбора законодателя.

В ГК РК проводится единый подход к документарным и бездокументарным ценным бумагам.

Составляющими понятия ценной бумаги выступают:

- право на бумагу — вещное или обязательственное;

- право из бумаги — речь идет о специфике права, закрепленного в бумаге, — имущественное, неимущественное право;

- удостоверение права. Форма удостоверения права включает в себя форму выпуска (выдачи), способ передачи прав по ценной бумаге, способ легитимации владельца ценной бумаги. Все эти составляющие поглощаются, на мой взгляд, понятием «форма фиксации права».

Формы фиксации права, закрепленного ценной бумагой: документарная форма и бездокументарная.

Документарная форма фиксации права, закрепленного ценной бумагой, характеризуется следующими признаками.

1. Право владельца бумаги удостоверяет документ на бумажном носителе, имеющий законодательно закрепленный статус ценной бумаги. Закон предусматривает для таких ценных бумаг перечень обязательных реквизитов, отсутствие хотя бы одного из которых лишает документ статуса ценной бумаги.

2. Владелец ценной бумаги легитимируется предъявлением ценной бумаги (в ценных бумагах на предъявителя), предъявлением бумаги и непрерывным рядом передаточных надписей на ней (ордерные), предъявлением бумаги, в тексте которой указано управомоченное лицо (обыкновенная именная ценная бумага).

3. Объем и содержание прав, закрепленных ценной бумагой, отражены в тексте самой ценной бумаги (в документе). Эти данные могут быть продублированы в других документах, но при несоответствии данных в тексте ценной бумаги и данных другого источника информации приоритет имеет текст бумаги.

4. Передача прав, удостоверенных ценной бумагой, происходит без посредников: от прежнего владельца - новому, путем вручения (предъявительские), совершения передаточной надписи (ордерная), цессии (именная ценная бумага).

Бездокументарная форма фиксации права, закрепленного ценной бумагой, характеризуется, с нашей точки зрения, следующими признаками.

1. Совокупность прав, закрепленных ценной бумагой, удостоверяется различными документами: решением о выпуске; решением о выпуске и сертификатом эмиссионной ценной бумаги.

При любом из этих способов владельцу не выдается сам документ, имеющий статус ценной бумаги. Сертификат не имеет статуса ценной бумаги.

2. Права владельца на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра — записями на лицевых счетах или записями по лицевым счетам в депозитариях. Права владельца на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами и записями по лицевому счету в системе реестров держателей ценных бумаг зарегистрированному лицу в депозитарии (если сертификаты переданы на хранение в депозитарий).

3. Объем и содержание прав, закрепленных ценной бумагой, отражены в решении о выпуске ценных бумаг.

4. Смена владельца ценной бумаги возможна только при обращении к посреднику — регистратору или депозитарию — путем внесения соответствующих записей в реестр.

В ценных бумагах с документарной формой фиксации закрепленного в них права риски, связанные с их обращением, распределяются между должником и кредитором таким образом, что риск исполнения ненадлежащему лицу перекладывается на кредитора.

Интересы владельца ценной бумаги защищаются особым правовым регулированием легитимации держателя в качестве субъекта выраженного в ценной бумаге права, особыми способами передачи прав по ценной бумаге, свойством публичной достоверности ценной бумаги и независимости прав держателя ценной бумаги от прав его предшественников.

В правовом регулировании ценных бумаг с бездокументарной формой фиксации выраженного в них права распределение рисков должно происходить между должником (эмитентом), кредитором (инвестором) и посредником (регистратором, депозитарием), от которого в не меньшей степени, чем от эмитента, зависит возможность осуществления своих прав инвестором.

Для ценных бумаг с бездокументарной формой фиксации отсутствует риск их похищения, но появляется риск неправомерного списания их со счета инвестора на счет другого лица, и в этом случае не исключены умышленные действия самого регистратора (депозитария).

Другой важный вопрос для защиты прав инвесторов — приоритет записи в книге обязанного лица над всеми другими доказательствами легитимации по ценной бумаге. По моему мнению, владелец любой ценной бумаги, права по которой передаются по системе трансферта, должен быть легитимирован, прежде всего, по книгам обязанного лица. Запись в книге должна иметь приоритет над всеми другими доказательствами легитимации по ценным бумагам. Это соответствует как потребностям оборота, так и свойству публичной достоверности ценных бумаг.

К примеру, в законодательстве США и Великобритании не существует строго установленного понятия ценной бумаги (в отличие от законодательства Казахстана, континентальной Европы) Распространен термин «securities», который правильнее было бы перевести как «охранная» (охраняющая некие права) бумага. Есть мнение, что этот термин, да и некоторые другие принципы организации фондового рынка, был позднее заимствован и самой Великобританией. Указания на ценные бумаги в США содержатся либо в законодательных актах, либо в судебных решениях (так называемых тестах), которых на сегодня насчитывается около десяти [7, с.9]

Как и в Великобритании, ценные бумаги в США могут быть подразделены на оборотные и инвестиционные. Но помимо этого выделяются также деривативы и гибридные инструменты, к числу которых относятся опционы, фьючерсные и форвардные контракты, опционы на фьючерсы, свопы. Иногда выделяются государственные и муниципальные ценные бумаги, а также прочие финансовые инструменты, не вошедшие ни в одну из групп.

В настоящее время сложились две основные концепции понимания ценных бумаг. Первая концепция — документарная, представители которой, основываясь главным образом на действующем Гражданском кодексе, признают ценными только документарные ценные бумаги.

Так, В. А. Белов [8, с.14] отмечает, что «под ценными бумагами как объектами гражданских правоотношений можно понимать только документы, но не воплощенные в них субъективные гражданские права. Аналогичного мнения придерживается Е.А. Суханов [9, с.426], указывая, что ценные бумаги, являясь документами, относятся к движимости. Е.А. Крашенинников [10, с.48] также признает только документарные ценные бумаги, но приходит к такому выводу, основываясь в основном на исследованиях германских цивилистов XIX в.

Что касается так называемых бездокументарных ценных бумаг, то они в рамках документарной концепции рассматриваются не в качестве ценных бумаг, а только как имущественные права или особый способ фиксации прав, вследствие чего не могут быть признаны вещами, а следовательно, и объектами права собственности. В. А. Белов [8, с.17] приходит к категорическому выводу, что «ценные бумаги и бездокументарные ценные бумаги имеют различный правовой режим, а значит, являются различными объектами гражданских правоотношений».

Сторонники второй — бездокументарной — концепции ценных бумаг указывают, что «понимание ценных бумаг, заложенное в ГК РК, базируется на традиционном понятии ценной бумаги, разработанном в рамках немецкой коммерциалистики конца XIX в., к тому же оно вовсе не учитывает запросов сегодняшнего времени» [11, с.65], и поэтому либо конструируют единое понимание ценной бумаги как бестелесной вещи, лишенной материального субстрата, парадоксально определяя ценную бумагу — бестелесную вещь — как обязательственное договорное право, регулируемое нормами вещного права [12, с.26-27] (при этом бумага (документ) стоит за самим феноменом ценной бумаги, она является чем-то внешним по отношению к существу ценной бумаги); либо рассматривают ценные бумаги как совокупность имущественных прав [6].

Две вышеприведенные позиции становятся тем более непримиримыми, поскольку в законодательстве отсутствует, как таковая, позиция по этому вопросу. Так, Гражданский кодекс применяет термин «бездокументарные ценные бумаги» лишь в названии ст. 129 ГК.

При дальнейшем изложении мы, являясь приверженцами первой позиции, будем все-таки в целях краткости изложения оперировать термином «бездокументарная ценная бумага», понимая под ним особый способ фиксации прав.

Теория гражданского права Республики Казахстан определяют общее понятие ценной бумаги, следующим образом: "Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление которых возможно только при его предъявлении" [5]. Термин "документ"[8, с.4], по мнению некоторых авторов, не может быть применим к бездокументарным ценным бумагам. Но в XXI веке документом признается не только документ на бумажном носителе, но и совокупность информации, зафиксированная в электронном виде. За примером можно обратиться к банковской практике. В ней существуют расчетные документы, которые определяются как "оформленное в виде документа на бумажном носителе или ... электронного платежного документа распоряжение...". Совокупность данных, содержащихся на лицевом счете зарегистрированного лица (вид, количество ценных бумаг, их категория (тип), государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг и др.), также можно рассматривать как документ.

В деловом обороте ценная бумага используется как специфическая письменная форма сделки, призванная эффективно опосредовать обращение имущественных прав. Вследствие этого в отношении ценных бумаг был установлен особый правовой режим, в соответствии с которым они были признаны объектом права. Ценная бумага - документ, составление которого подчиняется жестким требованиям законодательства к его форме и содержанию; она удостоверяет право ее владельца требовать от субъекта, указанного в ее тексте, предоставления в собственность строго определенного имущества; ценная бумага (документ) и удостоверяемое ею имущественное право неразрывно связаны между собой.

Список использованных источников^

1. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.) / Вступительная статья, Е.А. Суханов. – М.: Фирма «СПАРК», 1995. – 556 с.

2. Агарков М. М. Основы банковского права. Курс лекций. Издание 2-е. Учение о ценных бумагах. Научное исследование. Издание 2-е. - М.: Издательство БЕК, 1994.- 287 с.

3. Право и собственность в Республике Казахстан /Под ред. М.Сулейменова - Алматы: "Жеты жаргы" 1998 . с. 427. (автор главы Р.А. Маметова).

4. Басин Ю.Г. К вопросу о понятии права собственности. // Юрист. - 2003. - № 8.

5. Карагусов Ф.С. Ценные бумаги и деньги в системе объектов гражданского права. Алматы: Жети Жаргы. 2002. – 318 с.

6. Сулейменов М.К. Еще раз об объектах гражданских прав: деньги и ценные бумаги // Юрист (Каз). – 2003. - № 11.

7. Гражданско-правовые конструкции инвестирования: монография / А.В. Майфат. - М.: Волтерс Клувер, 2006. – 412 с.

8. Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги. - М.: Центр ЮрИнфоР, 2003. - 106 с.

9. Суханов Е.А. Гражданское право. В 4 т. Т. 1: Общая часть / отв. ред. Е.А. Суханова. Т. 1. М: Волтерс Клувер, 2007. - 720 с.

10. Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль, 1995. – 214 с.

11. Степанов Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Хозяйство и право.- 2002. - № 3.

12. Мурзин Д.В. Ценные бумаги — бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценных бумаг. М.: Статут, 1998. - 224 с.